Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 17 ноября 2021 г. по делу N 7У-13292/2021[77-5600/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Дегтярева А.Ф, судей Галимовой Н.Р. и Мухаметова Р.Ф, при секретаре Мингалиевой Р.Р.

с участием прокурора Утёмова А.И. и защитника - адвоката Савюка О.В.

в открытом судебном заседании рассмотрела уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Челябинской области Ситникова Д.А. и кассационной жалобе осуждённого Новгородова Н.Ю. на приговор мирового судьи судебного участка N8 Ленинского района г. Челябинска от 11 марта 2021 года в отношении

НОВГОРОДОВА Николая Юрьевича, родившегося "данные изъяты", судимого:

- 05 ноября 2015 года Тагилстроевским районным судом г. Нижнего Тагила Свердловской области по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, освобождённого 08 апреля 2016 года по отбытии;

- 19 мая 2017 года мировым судьёй судебного участка N8 Ленинского судебного района г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;

- 31 мая 2017 года мировым судьёй судебного участка N4 Дзержинского судебного района г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, освобождённого по отбытии 16 марта 2018 года;

осуждённого:

- 10 июля 2020 года мировым судьёй судебного участка N2 Красноуральского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления) с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 6 месяцев (постановлением Ленинского районного суда г. Нижнего Тагила Свердловской области от 02 декабря 2020 года условное осуждение отменено с направлением осуждённого для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима);

- 06 октября 2020 года мировым судьёй судебного участка N2 Ревдинского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления) с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы (приговор от 10 июля 2020 года постановлено исполнять самостоятельно);

- 13 октября 2020 года мировым судьёй судебного участка N2 Пригородного судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы (приговор от 10 июля 2020 года постановлено исполнять самостоятельно);

- 14 октября 2020 года мировым судьёй судебного участка N4 Ленинского судебного района г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления) с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году лишения свободы (приговор от 10 июля 2020 года постановлено исполнять самостоятельно);

- 22 октября 2020 года мировым судьёй судебного участка N2 Кушвинского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговоры от 06, 13 и 14 октября 2020 года) к 1 году 8 месяцам лишения свободы (приговор от 10 июля 2020 года постановлено исполнять самостоятельно);

- 26 октября 2020 года и.о. мирового судьи судебного участка N3 Тагилстроевского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления) с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы (приговор от 10 июля 2020 года постановлено исполнять самостоятельно);

- 11 ноября 2020 года и.о. мирового судьи судебного участка N3 Дзержинского судебного района г. Нижнего Тагила Свердловской области (с учётом апелляционного постановления Дзержинского районного суда г. Нижнего Тагила Свердловской области от 30 декабря 2020 года) по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы (приговор от 10 июля 2020 года постановлено исполнять самостоятельно);

- 24 декабря 2020 года и.о. мирового судьи судебного участка N1 Ленинского судебного района г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (4 преступления) с применением ч. ч. 2 и 5 ст. 69 (наказание по приговорам от 22 и 26 октября 2020 года), ст. 70 УК РФ (наказание по приговору от 10 июля 2020 года) к 9 месяцам лишения свободы;

- 20 января 2021 года мировым судьёй судебного участка N1 Качканарского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

- 28 января 2021 года мировым судьёй судебного участка N2 Тагилстроевского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (4 преступления) с применением ч. ч. 2 и 5 ст. 69 УК РФ (наказание по приговорам от 11 ноября и 24 декабря 2020 года, 20 января 2021 года) к 2 годам лишения свободы;

- 19 февраля 2021 года Тагилстроевским районным су-дом г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (наказание по приговору от 28 января 2021 года) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы;

- 05 марта 2021 года мировым судьёй судебного участка N1 Верхнепышминского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (3 преступления) с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (наказание по приговору от 19 февраля 2021 года) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, осуждённого по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения с наказанием по приговору от 19 февраля 2021 года окончательно к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения с подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачётом в этот срок времени содержания под стражей с 19 февраля 2021 года, а также наказания, отбытого по приговору от 28 января 2021 года с 23 мая по 25 мая 2020 года, с 27 июня по 29 июня 2020 года, с 08 июля по 10 июля 2020 года, с 20 сентября 2020 года по 18 февраля 2021 года, а также времени задержания по приговору от 19 февраля 2021 года с 29 января 2020 года по 31 января 2020 года, времени содержания под стражей с 19 февраля 2021 года и до вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания.

Приговором разрешён гражданский иск и определена судьба вещественного доказательства.

В апелляционном порядке приговор не обжалован и вступил в законную силу 06 апреля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Мухаметова Р.Ф, а также выступления прокурора Утёмова А.И, поддержавшего доводы кассационного представления, и защитника - адвоката Савюка О.В, поддержавшего доводы кассационной жалобы, судебная коллегия

установила:

Новгородов Н.Ю. признан виновным в краже имущества "данные изъяты" на сумму 10 837, 67 руб, совершённой 10 февраля 2020 года в Ленинском районе г. Челябинска при обстоятельствах, описанных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Челябинской области Ситников Д.А, не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства дела и квалификацию содеянного, просит приговор изменить: исключить указания на назначение наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и на зачёт в срок наказания времени содержания Новгородова Н.Ю. под стражей в период с 19 февраля 2021 года до вступления приговора от 19 февраля 2021 года в законную силу, поскольку наказание по данному приговору уже было сложено с наказанием, назначенным приговором от 05 марта 2021 года.

Аналогичные доводы к изменению приговора в кассационной жалобе приводит осуждённый Новгородов Н.Ю.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ в связи существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Не оспариваемые сторонами выводы о виновности осуждённого в совершении описанного в приговоре преступления сделаны на основе достаточных в своей совокупности доказательств, исследованных в состязательном процессе, проверенных и оцененных по правилам ст. ст. 17, 87, 88 и 307 УПК РФ.

К таким доказательствам относятся, в частности, показания самого Новгородова Н.Ю. о том, что с целью последующей продажи он тайно похитил из магазина "Спортмастер" различные вещи, которые сложил в коробку и вынес из магазина, показания представителя потерпевшего, свидетелей, протоколы выемки и осмотра видеозаписи события преступления.

Допустимость, достоверность, относимость и достаточность доказательств для разрешения уголовного дела сторонами под сомнение также не ставятся.

Надлежащим образом установив фактические обстоятельства дела, суд правильно квалифицировал действия осуждённого по ч. 1 ст. 158 УК РФ.

В силу ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, с учётом положений Общей части УК РФ. Наказание должно соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Как видно из обжалуемого приговора, при назначении наказания суд, наряду с предусмотренными законом обстоятельствами, учёл, что Новгородовым Н.Ю. не был возмещён причинённый им ущерб /т. 2 л. д. 38/, что противоречит требованиям закона, поскольку возмещение вреда является правом осуждённого, отказ от реализации которого не может рассматриваться в качестве упречного поведения виновного, подлежащего учёту при назначении наказания.

В этой связи указание на учёт при назначении наказания невозмещения Новгородовым Н.Ю. ущерба подлежит исключению из приговора, назначенное по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание - смягчению.

В остальном наказание за преступление назначено осуждённому в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения, данных о личности Новгородова Н.Ю, влияния наказания на его исправление, отягчающего и смягчающих обстоятельств.

Предусмотренные ч. 1 ст. 61 УК РФ и подлежащие обязательному учёту в качестве смягчающих наказание обстоятельства, установленные по настоящему уголовному делу, судом во внимание приняты.

Выводы об отсутствии оснований для применения положений ст. 64, ч. 3 ст. 68 и ст. 73 УК РФ в приговоре надлежащим образом мотивированы, и с ними следует согласиться.

Вместе с тем положения ч. 5 ст. 69 УК РФ при назначении окончательного наказания судом применены неверно.

Согласно ч. 2 ст. 6 УК РФ никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление.

Из обжалуемого приговора следует, что окончательное наказание осуждённому назначено путём сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору от 19 февраля 2021 года, тогда как последнее уже было учтено при назначении наказания по приговору от 05 марта 2021 года.

Таким образом, наказание по приговору от 19 февраля 2021 года фактически сложено дважды.

При таких обстоятельствах указание на назначение окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным по приговору от 19 февраля 2021 года, из приговора следует исключить.

В связи с исключением указания на назначение окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ из приговора подлежит исключению указание на зачёт в срок наказания времени содержания под стражей в период с 19 февраля 2021 года до вступления приговора от 19 февраля 2021 года в законную силу.

Вопрос о порядке исполнения настоящего приговора и иных вынесенных в отношении Новгородова Н.Ю. приговоров подлежит разрешению в порядке главы 47 УПК РФ (п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 2011 года N21 "О практике применения судами законодательства об исполнении приговора").

На основании изложенного, руководствуясь ч. 1 ст. 401.15 и п. 6 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор мирового судьи судебного участка N8 Ленинского района г. Челябинска от 11 марта 2021 года в отношении НОВГОРОДОВА Николая Юрьевича изменить:

- исключить указание на учёт при назначении наказания невозмещения Новгородовым Н.Ю. ущерба;

- снизить срок назначенного осуждённому по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказания до 9 (девяти) месяцев лишения свободы;

- исключить указания на назначение окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным по приговору Тагилстроевского районного суда г. Нижнего Тагила Свердловской области от 19 февраля 2021 года, и на зачёт в срок наказания времени содержания Новгородова Н.Ю. под стражей в период с 19 февраля 2021 года до вступления приговора от 19 февраля 2021 года в законную силу.

В остальной части этот же приговор в отношении Новгородова Н.Ю, осуждённого по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи