Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 15 декабря 2021 г. по делу N 7У-14831/2021[77-6301/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Галимовой Н.Р, судей Гагариной Л.В. и Мухаметова Р.Ф.

при секретаре Трофимовой Д.А, с участием прокурора отдела Генеральной прокуратуры РФ Масалимова Р.Р, осужденного Казиханова К.М. и его защитника - адвоката Ефимовой А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Ефимовой Е.В. в интересах осужденного Казиханова Камиля Музафеддина оглы на приговор Далматовского районного суда Курганской области от 25 февраля 2021 года и апелляционное определение Курганского областного суда от 27 мая 2021 года в отношении

КАЗИХАНОВА Камиля Музафеддина оглы, родившегося "данные изъяты", гражданина "данные изъяты" судимого:

-27 ноября 2018 года этим же судом по ч. 5 ст. 171.1, п. "б" ч. 2 ст. 171.3, ч. 4 ст. 327.1, ч. 1 ст. 180, ч. 1 ст. 238, ч. 3 ст. 69, ч. 1 ст. 71 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев условно с испытательным сроком 3 года 6 месяцев со штрафом в размере 60 000 рублей (наказание не отбыто, штраф в размере 60 000 рублей оплачен 10 декабря 2018 года), осужденного к наказанию в виде лишения свободы: по п. "б" ч. 2 ст. 171.3 УК РФ на срок 2 года, по ч. 1 ст. 238 УК РФ на срок 1 год.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено лишение свободы на срок 2 года 6 месяцев.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 27 ноября 2018 года. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию наказания по приговору от 27 ноября 2018 года окончательно назначено Казиханову К.М. лишение свободы на срок 5 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу Казиханову К.М. сохранена до вступления приговора в законную силу, с которого исчислен срок наказания с зачетом в него в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей с 06 ноября 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима, КАЗИХАНОВА Шамиля Музафеддина оглы, родившегося "данные изъяты", гражданина "данные изъяты", несудимого, осужденного по п. "б" ч. 2 ст. 171.3 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 11 месяцев, по ч. 1 ст. 238 УК РФ - в виде обязательных работ на срок 320 часов.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено лишение свободы на срок 2 года условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев с возложением обязанностей, указанных в приговоре.

Мера пресечения в виде заключения под стражу Казиханову Ш.М. изменена на подписку о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу, он освобожден из-под стражи.

Разрешена судьба вещественных доказательств, взысканы процессуальные издержки.

В апелляционном порядке приговор изменен:

-прекращено уголовное дело и уголовное преследование в отношении Казиханова К.М. и Казиханова Ш.М. по п. "б" ч. 6 ст. 327.1 УК РФ на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отказом государственного обвинителя от обвинения;

-на основании ст. 133 УПК РФ за Казихановым К.М. и Казихановым Ш.М. в этой части признано право на реабилитацию;

-исключены из осуждения Казиханова К.М. и Казиханова Ш.М. по п. "б" ч. 2 ст. 171.3 УК РФ: закупка и розничная продажа алкогольной продукции без соответствующей лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, в особо крупном размере; хранение алкогольной продукции без лицензии, изъятой у Тягельского М.А.;

-уточнен период совершения преступления, предусмотренного п. "б" ч. 2 ст. 171.3 УК РФ, с 25 декабря 2018 года по 11 октября 2019 года;

-исключен из осуждения Казиханова К.М. и Казиханова Ш.М. по ч. 1 ст. 238 УК РФ сбыт товаров, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей;

-на основании п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признано в качестве смягчающего наказание обстоятельства по каждому из преступлений наличие у Казиханова К.М. и Казиханова Ш.М. малолетнего ребенка, а у Казиханова Ш.М. на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ также наличие несовершеннолетнего ребенка;

-смягчено Казиханову Ш.М. назначенное по п. "б" ч. 2 ст. 171.3 УК РФ наказание до 1 года 6 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 238 УК РФ до 280 часов обязательных работ, назначенное по ч. 2 ст. 69 УК РФ наказание до 1 года 7 месяцев лишения свободы, которое на основании ст. 73 УК РФ определено считать условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев и возложением обязанностей, указанных в приговоре;

-смягчено Казиханову К.М. назначенное по п. "б" ч. 2 ст. 171.3 УК РФ наказание до 1 года 9 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 238 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы, назначенное по ч. 2 ст. 69 УК РФ наказание до 2 лет лишения свободы, а на основании ст. 70 УК РФ - до 4 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Галимовой Н.Р, выступление осужденного Казиханова К.М, адвоката Ефимовой Е.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Масалимова Р.Р, предлагавшего судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Казиханов К.М. и Казиханов Ш.М, с учетом апелляционного определения, осуждены за:

-хранение алкогольной продукции без соответствующей лицензии в случаях, если такая лицензия обязательна, совершенное в особо крупном размере;

-хранение в целях сбыта и сбыт продукции, не отвечающей требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей.

Преступления совершены в г. Кургане в период и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре, с учетом апелляционного определения.

В кассационной жалобе адвокат Ефимова Е.В. в интересах осужденного Казиханова К.М. просит приговор и апелляционное определение отменить, как не соответствующие требованиям законности. В обоснование доводов указывает, что в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК РФ, расследование преступлений, предусмотренных ст. 238 УК РФ, отнесено к исключительной подведомственности следователей следственного комитета. Между тем постановлением заместителя прокурора Курганской области от 29 апреля 2020 года со ссылкой на ч. 7 ст. 151 УПК РФ уголовное дело передано в СУ УМВД России по Курганской области для организации дальнейшего расследования, после чего соединено в одно производство с рядом дел, также возбужденных в отношении Казиханова К.М. Настаивает, что п. 12 ч. 2 ст. 37 УПК РФ такой возможности не предусматривает. В результате допущенных нарушений предварительное расследование осуществлялось ненадлежащим субъектом, обвинительное заключение согласовано руководителем следственного органа, не имеющим на это полномочий.

Полагает, что допущены процессуальные нарушения при осмотре места происшествия - комнаты вещественных доказательств, проведенном 07 ноября 2019 года с 15:50 до 16:25, ввиду того, что исследование изъятой алкогольной продукции проведено экспертом в этот же день с 15:30 до 17:50, что невозможно, в том числе с учетом территориальной удаленности. Отмечает, что согласно материалам дела в период проведения следователем осмотра предметов - 19 декабря 2019 года с 15:30 до 16:25, этот же следователь в помещении ИВС провел 4 очных ставки между Казихановым К.М. и свидетелями.

Согласно распоряжению начальника ОМВД России по Далмтовскому району проведение гласного ОРМ "Обследование помещений, зданий, сооружений участков местности и транспортных средств" поручено оперуполномоченному "данные изъяты" но фактически оно проведено иным лицом. Вошедший в состав следственной группы следователь "данные изъяты" не принимая к производству уголовное дело, провел допросы ряда свидетелей, которые при таких обстоятельствах в силу ст. 75 УПК РФ являются недопустимыми доказательствами.

Утверждает о наличии оснований, исключающих участие председательствующего судьи в рассмотрении уголовного дела, поскольку этот же судья разрешал ходатайства: о производстве обыска и прослушивании телефонных переговоров и снятии информации с технических каналов связи, то есть выразил до удаления в совещательную комнату свое мнение по вопросам, являющимся предметом судебного разбирательства при рассмотрении уголовного дела по существу.

Полагает, что вина осужденного в совершении преступлений своего подтверждения не нашла, алкогольная продукция принадлежала его брату, в подтверждение чего ссылается на показания осужденного Казиханова К.М, свидетелей "данные изъяты" которые подтвердили факт продажи алкогольной продукции именно Казихановым Ш.М, а также на изъятие продукции из жилища последнего.

Указывает на то, что при назначении наказания не учтено неудовлетворительное состояние здоровья Казиханова К.М.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Горбушин Е.С. считает судебные решения законными и обоснованными, просит оставить их без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями пересмотра дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу такие нарушения закона допущены.

В соответствии с ч. 1 ст. 237 УПК РФ, судья по ходатайству стороны или по собственной инициативе возвращает уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом в случаях, если обвинительное заключение составлено с нарушением требований настоящего Кодекса, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения.

Как следует из материалов уголовного дела, 16 апреля 2020 года следователем СЧ по РОПД СУ УМВД России по Курганской области вынесено постановление о выделении в отдельное производство материалов уголовного дела по факту хранения, перевозки в целях сбыта и сбыта Казихановым Ш.М. и Казихановым К.М. алкогольной продукции, не отвечающей требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей, то есть по признакам состава преступления, предусмотренного ст. 238 УК РФ, указанные материалы направлены руководителю следственного органа - врио заместителя начальника СУ УМВД России по Курганской области для определения подследственности.

22 апреля 2020 года старшим следователем Катайского межрайонного следственного отдела следственного управления Следственного комитета РФ по Курганской области по факту хранения в целях сбыта и реализации алкогольной продукции, не отвечающей требованиям безопасности для жизни и здоровья человека, было принято решение о возбуждении уголовного дела, предусмотренного п. "а" ч. 2 ст. 238 УК РФ, в отношении Казихановых Ш.М. и К.М. (т. 1 л.д. 48).

Названное уголовное дело 23 апреля 2020 года прокурором Далматовского района Курганской области изъято из производства Катайского межрайонного следственного отдела следственного управления Следственного комитета РФ по Курганской области и передано прокурору Курганской области для дальнейшего определения подследственности (т. 1 л.д. 53-54).

Согласно постановлению заместителя прокурора Курганской области от 29 апреля 2020 года уголовное дело в отношении Казихановых Ш.М. и К.М. по п. "а" ч. 2 ст. 238 УК РФ передано в СУ УМВД России по Курганской области для организации дальнейшего расследования (т. 1 л.д. 47).

В соответствии с п.п. "а" п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК РФ расследование уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ст. 238 УПК РФ, отнесено к исключительной подследственности органов Следственного комитета Российской Федерации. При соединении в одном производстве уголовных дел, подследственных разным органам предварительного расследования, подследственность определяется прокурором с соблюдением подследственности, установленной настоящей статьей, о чем прямо указано в ч. 7 ст. 151 УК РФ.

В силу п. 13 ч. 2 ст. 37 УПК РФ в ходе досудебного производства по уголовному делу прокурор уполномочен: передавать уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении от одного органа предварительного расследования другому (за исключением передачи уголовного дела или материалов проверки сообщения о преступлении в системе одного органа предварительного расследования) в соответствии с правилами, установленными статьей 151 настоящего Кодекса, изымать любое уголовное дело или любые материалы проверки сообщения о преступлении у органа предварительного расследования федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти) и передавать его (их) следователю Следственного комитета Российской Федерации с обязательным указанием оснований такой передачи.

Таким образом, принимая 29 апреля 2020 года решение о передаче уголовного дела по ст. 238 УК РФ для производства предварительного следствия следователю органа внутренних дел, заместитель прокурора Курганской области не учел требования п.п. "а" п. 1 ч. 2, ч. 7 ст. 151 УПК РФ, а также то, что полномочия прокурора, закрепленные в п. 12 ч. 2 ст. 37 УПК РФ, такой возможности не предусматривают.

Из взаимосвязанных положений п. 12 ч. 2 ст. 37, ч. 7 ст. 151, ч. 3 ст. 153 УПК РФ, а также по смыслу закона, разъясненному в определении Конституционного Суда РФ от 19 апреля 2007 N 295-О-О, прокурор, разрешая вопрос об изменении подследственности конкретного уголовного дела, обязан соблюдать предписания уголовно-процессуального закона, закрепляющие правила определения предметной и территориальной подследственности, и не вправе действовать произвольно, в том числе поручать производство предварительного следствия по данному делу органам расследования, не уполномоченным законом осуществлять такое производство.

Допущенные нарушения уголовно-процессуального закона являются существенными, повлияли на исход дела, повлекли последующее расследование уголовного дела ненадлежащим следственным органом и согласование обвинительного заключения по уголовному делу руководителем следственного органа, не имеющим на это законных оснований, в связи с чем вынесенные судом приговор и апелляционное определение в отношении Казиханова Ш.М. и Казиханова К.М. подлежат отмене с возвращением уголовного дела прокурору в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК РФ для устранения препятствий его рассмотрения судом.

Принимая во внимание отмену судебных решений по указанным выше основаниям, судебная коллегия по иным изложенным в кассационной жалобе доводам в настоящее время решения не принимает, так как в силу п. 4 ч. 7 ст. 401.16 УПК РФ не вправе предрешать выводы, которые могут быть сделаны судом при повторном рассмотрении данного уголовного дела.

Учитывая тяжесть и характер преступлений, в совершении которых обвиняется Казиханов К.М, обстоятельства их совершения, а также данные о личности последнего, судебная коллегия считает, что, находясь на свободе, он может скрыться от суда, продолжить заниматься преступной деятельностью, иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу, в связи с чем полагает необходимым избрать в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу, установив срок ее действия на три месяца, то есть до 15 марта 2022 года.

Руководствуясь ст.ст. 401.13-401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Далматовского районного суда Курганской области от 25 февраля 2021 года и апелляционное определение Курганского областного суда от 27 мая 2021 года в отношении КАЗИХАНОВА Камиля Музафеддина оглы и КАЗИХАНОВА Шамиля Музафеддина оглы отменить, уголовное дело возвратить прокурору Курганской области на основании ст. 237 УПК РФ для устранения препятствий его рассмотрения судом.

Избрать в отношении КАЗИХАНОВА Камиля Музафеддина оглы меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца, то есть до 15 марта 2022 года.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи