Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 07 декабря 2021 г. по делу N 7У-12232/2021[77-5362/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Кильмухаметовой М.В.

судей Ларионова Р.В, Суворовой Н.В.

с участием прокурора Сечко Ю.Д.

адвоката Беляевой О.В, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, осужденного Шукюрова В.Р.

при секретаре Михеевой Д.Ю.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. на приговор Шилкинского районного суда Забайкальского края от 20 января 2021 года.

По приговору Шилкинского районного суда Забайкальского края от 20 января 2021 года

Шукюров Владислав Русланович, родившийся "данные изъяты", ранее судимый:

- 20 марта 2019 года Шилкинским районным судом Забайкальского края по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (3 преступления), ч. 1 ст. 161 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года, - 28 мая 2020 года этим же судом по п. "а", "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от 20 марта 2019 года) к 4 годам лишения свободы в колонии-поселении, - 2 июня 2020 года этим же судом по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 28 мая 2020 года) к 4 годам 2 месяцам лишения свободы в колонии-поселении, - 21 сентября 2020 года мировым судьей судебного участка N 1 Центрального судебного района г. Читы по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 2 июня 2020 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы в колонии-поселении, осужден по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 1 Центрального судебного района г. Читы Забайкальского края от 21 сентября 2020 года окончательно назначено наказание в виде 5 лет 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор суда не пересматривался.

Заслушав доклад судьи Кильмухаметовой М.В, изложившей обстоятельства дела, содержание вынесенного судебного решения, доводы кассационного представления прокурора, пояснения осужденного Шукюрова В.Р. и адвоката Беляевой О.В, поддержавших доводы представления, мнение прокурора Сечко Ю.Д, полагавшей необходимым приговор изменить, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Шукюров В.Р. осужден за кражу с банковского счета.

В кассационном представлении заместитель прокурора Забайкальского края Дамдинжапов А.Л, не оспаривая виновность и квалификацию действий осужденного, выражает несогласие с приговором суда, просит его изменить. Полагает, что суд неверно установилв действиях осужденного рецидив преступлений, поскольку преступление по настоящему уголовному делу Шукюров В.Р. совершил 15 июля 2020 года, то есть до вступления в законную силу приговора от 28 мая 2020 года, а преступление по приговору от 20 марта 2019 года совершено осужденным в несовершеннолетнем возрасте. В связи с изложенным из приговора подлежит исключению признание рецидива отягчающим обстоятельством и применение ч. 2 ст. 68 УК РФ, с учетом наличия смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и", "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, подлежат применению положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, наказание за данное преступление и по совокупности преступлений по ч. 5 ст. 69 УК РФ подлежит смягчению, согласно требованиям п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ осужденному следует назначить для отбывания наказания исправительную колонию общего режима, а также на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей в период с 20 января 2021 года до вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Судом первой инстанции правильно установлено, что Шукюров В.Р. совершил кражу с банковского счета, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Выводы суда о виновности Шукюрова В.Р. в совершении указанного преступления основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, которые получили надлежащую оценку в приговоре в соответствии с требованиями ст. 17, 88 УПК РФ.

Квалификация действий Шукюрова В.Р. по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ является правильной, соответствует установленным в судебном заседании и изложенным в приговоре фактическим обстоятельствам дела и не оспаривается сторонами.

При назначении наказания Шукюрову В.Р. суд в соответствии с положениями ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о его личности, смягчающие наказание обстоятельства, указанные в приговоре, в том числе активное способствование раскрытию и расследованию преступления и добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления, отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Выводы суда первой инстанции о необходимости назначения осужденному окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ в виде лишения свободы, об отсутствии оснований для применения положений ст. 64, ст. 73 УК РФ, в приговоре надлежащим образом мотивированы и сомнений в своей обоснованности не вызывают.

Между тем судебная коллегия находит судебное решение подлежащим изменению на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ ввиду существенного нарушения требований уголовного закона, повлиявшего на исход дела.

В соответствии со ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. При этом в силу ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести и за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в п. 44 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" рецидив преступлений также отсутствует в случае, когда новое преступление совершено после постановления предыдущего приговора, но до вступления его в законную силу.

Из приговора следует, что суд в соответствии со ст. 63 УК РФ учел в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений в связи с этим применил положения ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Вместе с тем преступление по настоящему делу совершено Шукюровым В.Р. 15 июля 2020 года, то есть после постановления приговора от 28 мая 2020 года, но до вступления его в законную силу 9 сентября 2020 года. По приговору от 20 марта 2019 года Шукюров В.Р. осужден за совершение преступлений в несовершеннолетнем возрасте, а по приговору от 2 июня 2020 года - за совершение преступления небольшой тяжести. При таких обстоятельствах выводы суда о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений нельзя признать законными.

Поскольку в действиях Шукюрова В.Р. судом установлены смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные п. "и", "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствуют отягчающие обстоятельства, судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований для применения положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Необоснованный учет отягчающего обстоятельства повлек назначение осужденному более строгого наказания как за преступление, так и по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, а также неправильное определение вида исправительного учреждения и применение положений ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

В соответствии с требованиями п. "б" ч. 2 ст. 58 УК РФ Шукюрову В.Р. следует назначить для отбывания наказания исправительную колонию общего режима, поскольку он осужден за совершение тяжкого преступления и ранее не отбывал наказание в виде лишения свободы.

Несмотря на отсутствие в действиях осужденного отягчающих обстоятельств оснований для применения положения ч. 6 ст. 15 УК РФ и изменения категории преступления с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд кассационной инстанции не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Шилкинского районного суда Забайкальского края от 20 января 2021 года в отношении Шукюрова Владислава Руслановича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании отягчающим наказание Шукюрова В.Р. обстоятельством рецидива преступлений и применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Применить при назначении наказания Шукюрову В.Р. правила ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Смягчить назначенное Шукюрову В.Р. наказание по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 2 лет лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 1 Центрального судебного района г. Читы Забайкальского края от 21 сентября 2020 года окончательно назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы.

Определить Шукюрову В.Р. для отбывания назначенного ему наказания вид исправительного учреждения - исправительную колонию общего режима.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Шукюрова В.Р. под стражей с 20 января 2021 года до вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное представление прокурора удовлетворить.

Председательствующий: М.В. Кильмухаметова

Судьи: Р.В. Ларионов

Н.В. Суворова