Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 11 ноября 2021 г. по делу N 7У-10663/2021[77-3506/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Сюбаева И.И, судей Дементьева А.А, Семёшина В.Я, при помощнике судьи Паулкиной Ю.А, с участием прокурора Гулиева А.Г, осужденных Икболи ФИО18 Эшонкулова ФИО19 Куканова ФИО20. посредством ВКС, адвокатов Захаровой Ю.Е, Чеченкова С.Ю, Грибене А.А, представивших соответствующие ордеры и служебные удостоверения, переводчика Атобоева А.А, рассмотрела в порядке сплошной кассации кассационную жалобу осужденного Икболи С. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 17 декабря 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 апреля 2020 года.

Заслушав доклад судьи Сюбаева И.И, выступления осужденных Икболи ФИО21, Эшонкулова ФИО22 Куканова ФИО23, адвокатов Захаровой Ю.Е, Чеченкова С.Ю, Грибене А.А. в защиту осужденных, поддержавших доводы кассационной жалобы; выступление прокурора Гулиева А.Г, полагавшего состоявшиеся судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Кузьминского районного суда г. Москвы от 17 декабря 2019 года, оставленным без изменения апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 апреля 2020 года

Икболи ФИО25 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", не судимый, Эшонкулов ФИО24, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", не судимый, Куканов ФИО26, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", не судимый, осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы:

Икболи ФИО27 - к 13 годам; Эшонкулов ФИО28 и Куканов ФИО29 - к 9 годам 10 месяцам каждый, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Состоявшиеся судебные решения в отношении Эшонкулова ФИО30. и Куканова ФИО31. не обжалованы, дело рассматривается в отношении них в порядке ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ.

Приговором суда Икболи, Эшонкулов и Куканов осуждены за покушение на сбыт наркотического средства в особо крупном размере организованной преступной группой при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Икболи ФИО32 считает приговор суда незаконным и необоснованным ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела. Оспаривает наличие квалифицирующего признака преступления - совершения преступления в составе организованной преступной группы. Указывает, что выводы суда о стабильности состава и длительности существования являются признаками предварительного сговора группой лиц, а иные признаки организованной преступной группы по делу не доказаны.

Полагает, что по делу нарушен принцип презумпции невиновности, поскольку неустранимые сомнения не были истолкованы в пользу обвиняемых.

Оспаривает законность, справедливость и обоснованность назначенного наказания. Считает, что суд не принял во внимание все обстоятельства, имеющие значение по делу. Не соблюден принцип индивидуализации наказания и не учтены нормы материального права. Просит либо отменить приговор и направить уголовное дело на новое судебное рассмотрение, либо изменить его, исключив квалифицирующий признак "организованной преступной группой", признав совершение преступления по предварительному сговору группой лиц и снизить назначенное наказание.

В возражениях на кассационную жалобу заместитель Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Савватеев И.В. считает приговор законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Изучив доводы кассационной жалобы и материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законодательства, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены.

Так, вина осужденных Икболи, Эшонкулова, Куканова в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере полностью подтверждена показаниями осужденных Эшонкулова и Куканова, полностью признавших свою вину в покушении на незаконный сбыт наркотических средств на предварительном следствии; протоколами очных ставок между Кукановым и Икболи, Эшонклуовым и Икболи, в ходе которых Куканов и Эшонкулов изобличали Икболи в участии в сбыте наркотических средств; результатами оперативно-розыскных мероприятий; актом обследования жилого помещения; протоколами личного досмотра осужденных; заключениями экспертиз; протоколами осмотров вещественных доказательств; иными исследованными судом и изложенными в приговоре доказательствами.

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам в части группового покушения на сбыт наркотических средств в особо крупном размере суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, с точки зрения их относимости и допустимости, а в совокупности они были признаны достаточными для рассмотрения дела.

При этом суд указал основания и мотивы, по которым одни из доказательств признаны им достоверными, а другие отвергнуты.В то же время из приговора видно, что совершение преступления в составе организованной преступной группы подтверждено лишь показаниями сотрудников полиции Тельнова М.И, Щанкина А.В, Апраксина А.В, Ширяева А.С, Саловского А.М, которые ссылаются на оперативную информацию, из которой им стало известно о деятельности организованной преступной группы (т.3, л.д.143-172).

Однако суд не принял во внимание, что показания сотрудников полиции о сведениях, полученных в результате оперативно-розыскных мероприятий, не подтверждены иными объективными доказательствами, полученными с соблюдением норм УПК РФ.

Тем самым показания указанных свидетелей об организованной преступной группы противоречат положениям ст. 89 УПК РФ об использовании в доказывании результатов оперативно-розыскной деятельности. Более того, как видно из постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий (т.1, л.д.130-131), в не указано о совершении преступления по предварительному сговору группой лиц.

Кроме того, суд при квалификации содеянного по сути лишь перечислил признаки организованной преступной группы и не указал, каким доказательствами подтверждается ее устойчивость и длительность существования. Согласно приговору, Икболи, Куканов и Эшонкулов вступили в преступную группу не позднее 18 декабря 2017 года и 29 января 2018 года были задержаны. Поскольку более точное время вступления осужденных в преступную группу не установлено, то в силу ч. 3 ст. 14 УПК РФ данное неустранимое сомнение толкуется в пользу обвиняемых и временем начала их преступной деятельности является 18 декабря 2017 года. За указанный период Икболи, Куканов и Эшонкулов совершили лишь один эпизод покушения на сбыт наркотического средства, их причастность к иным преступлениям по делу не доказана и их совершение осужденным не было инкриминировано.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что суд первой инстанции признал Икболи, Куканова и Эшонкулова виновными в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в составе организованной преступной группы без достаточных на то оснований, а потому квалифицирующий признак - совершение преступления в составе организованной преступной группы подлежит исключению из приговора.

Вместе с тем, судебная коллегия считает, что Икболи, Эшонкулов и Куканов покушались на совершение преступления в составе группы лиц по предварительному сговору. Судебная коллегия, усматривая в действиях осужденных данный квалифицирующий признак, не нарушает права на защиту осужденных, поскольку он также как совершение преступления в составе организованной группы в соответствии со ст. 35 УК РФ является признаком группового преступления, но с меньшей степенью организованности. Более того, тем самым положение осужденных улучшается.

В остальной части квалификация содеянному в приговоре дана верная и надлежащим образом мотивирована.

При назначении наказания суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что исправление и перевоспитание осужденных возможно лишь в местах лишения свободы. При этом суд при назначении наказания руководствовался положениями ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, в полной мере учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновных, все смягчающие обстоятельства, в том числе и указанные в кассационной жалобе осужденного Икболи. Срок наказания определен в том числе и с учетом положений ч. 3 ст. 66 УК РФ, а Эшонкулову и Куканову с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ. Вопреки доводам кассационной жалобы назначенное осужденным наказание дифференцировано, с учетом роли каждого в совершении преступления и поведении на стадии предварительного следствия и в судебном заседании (активное способствование расследованию преступления). Суд должным образом мотивировал в приговоре неприменение положений ст.ст. 64, 73 ч. 6 ст. 15 УК РФ. Не находит оснований для их применения и судебная коллегия.

В то же время с учетом изменения квалифицирующего признака группового преступления, улучшающего положение осужденных, судебная коллегия считает необходимым смягчить наказание каждому из осужденных.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда проверила законность, обоснованность и справедливость приговора. Суд апелляционной инстанции не принял во внимание ошибку, допущенную судом первой инстанции при квалификации содеянного. Данная ошибка подлежит исправлению судом кассационной инстанции. Иным изложенным в апелляционных жалобах доводам, которые повторяются и в кассационной жалобе, дана надлежащая оценка.

Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену судебных решений, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного и, руководствуясь положениями ст.ст. 401.13-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Икболи ФИО33. удовлетворить частично.

приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 17 декабря 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 апреля 2020 года в отношении Икболи ФИО35 Эшонкулова ФИО36, Куканов ФИО34 изменить.

Исключить из осуждения каждого из них по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ квалифицирующий признак совершенного преступления "организованной группой лиц", признать квалифицирующим признаком "по предварительному сговору группой лиц".

Снизить назначенное наказание:

Икболи ФИО37 - до 12 лет 8 месяцев лишения свободы; Эшонкулову ФИО38 и Куканову ФИО39 - до 9 лет 8 месяцев лишения свободы каждому.

В остальной части указанные приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий Сюбаев И.И.

Судьи Дементьев А.А.

Семёшин В.Я.