Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 30 ноября 2021 г. по делу N 7У-11457/2021[77-3797/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

Председательствующей судьи Лохановой Е.Н, судей Замазкина А.В. и Морхова С.И, при ведении протокола секретарём Сытенковой-Ткаченко И.А, с участием:

старшего прокурора Главного уголовно-судебного управления Генеральной прокуратуры РФ - Лох Е.Н, адвоката Евсултанова И.М, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Владимирской области Дрока А.В. на приговор Вязниковского городского суда Владимирской области от 28 октября 2020 года в отношении Карасева А.Е.

Заслушав доклад судьи Замазкина А.В, изложившего обстоятельства дела и доводы кассационного представления, выступление прокурора, поддержавшего доводы представления, мнение адвоката об изменении приговора по доводам представления, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Вязниковского городского суда Владимирской области от 28 октября 2020 года

Карасев Александр Евгеньевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец д. "адрес", гражданин РФ, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Вязниковским городским судом "адрес" по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима; ДД.ММ.ГГГГ освобожден из мест лишения свободы по отбытии срока наказания. Решением Вязниковского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ установлен административный надзор на срок 6 лет. Решением Гороховецкого районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ установлены дополнительные ограничения по административному надзору.

- ДД.ММ.ГГГГ Вязниковским городским судом "адрес" по ч.1 ст. 186 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима

осуждён

по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к наказанию в виде 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, по настоящему приговору и наказания по приговору Вязниковского городского суда Владимирской области от 6 августа 2020 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения осужденному до вступления приговора в законную силу избрана в виде заключения под стражу. Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору Вязниковского городского суда Владимирской области от 6 августа 2020 года с 17 июля по 27 октября 2020 года, а также время содержания под стражей Карасева А.Е. с 16 июля по 15 сентября 2020 года и с 28 сентября 2020 года по день вступления приговора в законную силу.

Приговором Карасев А.Е. признан виновным в совершении неоднократного несоблюдения лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административных ограничений, установленных ему судом в соответствие с федеральным законом, сопряженном с совершением данным лицом административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

Карасев А.Е. признал виновность в совершении преступления.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу 10 ноября 2020 года.

В кассационном представлении заместитель прокурора Владимирской области Дрок А.В, не оспаривая вопросов доказанности совершенного преступления и его юридической квалификации, отмечает нарушение судом первой инстанции Общей части уголовного закона. В обоснование доводов представления указал, что суд, установив наличие в действиях Карасева А.Г. рецидива преступлений и признав его, на основании п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, отягчающим наказание обстоятельством не учел, что судимость по приговору Вязниковского городского суда Владимирской области от 17 апреля 2013 года, явилась основанием для установления в отношении осужденного административного надзора и наделила его признаками субъекта преступления предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, что фактически привело к необоснованному двойному учету указанной судимости и установлению рецидива преступлений. Просит приговор изменить, исключить обстоятельство, отягчающее наказание - рецидив преступлений и смягчить наказание, как за совершенное преступление, так и по совокупности преступлений.

Выслушав участников процесса, проверив материалы дела, доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы приговора о доказанности виновности Карасева А.Е, являются правильными. Они основаны на надлежаще исследованной совокупности допустимых доказательств, с учетом её правильной оценки на основании требований ст.88 УПК РФ.

Карасев А.Е, в отношении которого установлен административный надзор, с возложением административных ограничений обязательной явки 2 раза в месяц в ОВД для регистрации и запрете на пребывание вне места жительства с 22 ч. по 6 ч. следующих суток, с 31 декабря 2018 года по 22 часа 30 минут 3 января 2019 года отсутствовал по месту жительства; 25 апреля 2019 года не явился на регистрацию в органы МВД, за что дважды привлекался к административной ответственности по ч. 3.3 ст. 19.24 КоАП РФ за несоблюдение установленных ему судом административных ограничений. При этом не истекли сроки, в течение которых он считался подвергнутым административному наказанию за предыдущие правонарушения, предусмотренные ст. 19.24 КоАП РФ.

27 мая 2019 года в 22 ч. 15 мин. Карасев А.Е. отсутствовал по месту жительства, был задержан сотрудниками полиции при совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 20.21 КоАП РФ, за что привлечен к административной ответственности постановлением мирового судьи от 28 мая 2019 года. Последнее деяние, нарушающее условия административного надзора Карасевым А.Е, сопряжено с совершением административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность, включенного в главу 20 КоАП РФ.

Таким образом, квалификация действий Карасева А.Е, данная судом по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ верна.

Вместе с тем, приговор полжет изменению в связи с неправильным применением общей части уголовного закона при назначении наказания, а доводы кассационного представления заслуживают внимания.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения судом допущены при назначении осужденному Карасеву А.Е. наказания.

Как усматривается из приговора, обстоятельством, отягчающим наказание осужденному, суд признал рецидив преступлений.

В соответствие с ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Признав в действиях Карасева А.Е. обстоятельство, отягчающее наказание - рецидив преступлений, суд не учёл, что судимость по приговору Вязниковского городского суда Владимирской области от 17 апреля 2013 года, стала основанием для установления административного надзора, по которому Карасев А.Е. является специальным субъектом преступления.

При таких обстоятельствах, согласно ч. 2 ст. 63 УК РФ, указанная судимость не может быть повторно учтена при назначении наказания, как обстоятельство, отягчающее наказание.

Допущенные судом первой инстанции нарушения уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела при назначении наказания осужденному, поэтому судебное решение, на основании ст.401.15 УПК РФ, подлежит изменению, а наказание, назначенное Карасеву А.Е, смягчению. При этом, исходя из логики применения норм уголовного закона о назначении наказания по совокупности преступлений, а также нормативного единства положений ст.ст. 56, 72 УК РФ, оно назначается с учетом указанных требований закона.

Руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора Владимирской области Дрока А.В. удовлетворить.

Приговор Вязниковского городского суда Владимирской области от 28 октября 2020 года в отношении Карасева Александра Евгеньевича изменить.

Исключить из приговора указание на наличие в действиях Карасева А.Е. обстоятельства, отягчающего наказание - рецидива преступлений.

Назначенное Карасеву А.Е. наказание по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ смягчить до 3 месяцев лишения свободы.

В соответствие с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, установленных настоящим приговором и приговором Вязниковского городского суда Владимирской области от 6 августа 2020 года, путем частичного сложения наказаний, назначить Карасеву А.Е. окончательное наказание в виде 3 лет и 10 дней лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий судья:

Судьи коллегии: