Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 16 декабря 2021 г. по делу N 7У-12615/2021[77-4082/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Шкоды А.В, судей Каблова А.М. и Ярусовой Е.Н, при ведении протокола секретарем Мурзаевым А.М, с участием:

прокурора Ченского Г.Г, осужденного Газзаева З.К, путем видеоконференц-связи, его защитника - адвоката по назначению суда Прохоровой С.А, защитника осужденного Цургаева И.А. - адвоката по назначению суда Жиляева В.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Газзаева З.К. на приговор Измайловского районного суда

г. Москвы от 19 ноября 2020 года в отношении Газзаева З.К..

Заслушав доклад судьи Каблова А.М. по обстоятельствам дела и доводам кассационной жалобы, возражений на нее, выступления осужденного

Газзаева З.К. и его защитника-адвоката Прохоровой С.А, защитника осужденного Цургаева И.А. - адвоката Жиляева В.Н, поддержавших доводы жалобы об изменении судебного решения со смягчением наказания, мнение прокурора Ченского Г.Г. об оставлении приговора в отношении Газзаева З.К. без изменения, доводов кассационной жалобы осужденного - без удовлетворения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Измайловского районного суда г. Москвы

от 19 ноября 2020 года

Газзаев З.К, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в

"данные изъяты", судимый:

- 21 ноября 2018 года Измайловским районным судом г. Москвы по

п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года, освобожден 1 июля 2019 года по отбытии срока наказания, осужден к наказанию в виде лишения свободы:

- по ч. 2 ст. 159 УК РФ на срок 1 год 8 месяцев, - п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ на срок 2 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Газзаеву З.К. наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания Газзаева З.К. под стражей в период с 26 ноября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения Газзаеву З.К. в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена прежней.

Исковые требования потерпевшего ФИО1 в части возмещения имущественного вреда удовлетворены.

Постановлено взыскать в солидарном порядке с Газзаева З.К. и

Цургаева И.А. в пользу потерпевшего ФИО1 25 790 рублей.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах по делу.

Этим же приговором осужден Цургаев И.А, в отношении которого судебное решение не обжалуется.

В апелляционном порядке приговор не обжалован, вступил в законную силу 22 сентября 2020 года.

Преступления совершены в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе и выступлении осужденный Газзаев З.К, не оспаривая выводы суда о его виновности, указывает на чрезмерную суровость назначенного наказания, незаконность и необоснованность приговора; суд не учел надлежащим образом смягчающие обстоятельства, что давало бы право назначить меньший срок наказания; его явка с повинной способствовала полному раскрытию совершенного преступления; в нарушение требований

ст. 63 УК РФ отягчающим обстоятельством признано наличие опасного рецидива; судом дважды учтен факт наличия судимости; в приговоре не указаны мотивы, по которым суд не усмотрел возможности назначения более мягкого наказания. Просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Буканев И.Н. считает приговор законным, обоснованным и мотивированным, а назначенное Газзаеву З.К. наказание справедливым и соразмерным. Просит приговор оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав участников процесса, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и поступивших на жалобу возражений, судебная коллегия приходит к следующему.

Постановленный судом обвинительный приговор в отношении Газзаева З.К. содержит описание преступных деяний, признанных судом доказанными, все необходимые сведения о месте, времени и способе их совершения, форме вины, мотивах и целях, а также иные данные, позволяющие судить о событиях преступлений, причастности к ним осужденного и его виновности в содеянном. В нем отражены обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, проанализированы подтверждающие их доказательства, получившие надлежащую оценку, с приведением ее мотивов, аргументированы выводы, относящиеся к вопросу квалификации преступлений.

Выводы суда о виновности Газзаева З.К. в совершении указанных преступлений основаны на доказательствах, проверенных в судебном заседании, правильно признанных судом в своей совокупности относимыми, допустимыми и достоверными.

Виновность Газзаева З.К. установлена на основании его собственных показаний, данных на предварительном следствии и оглашенных в ходе судебного следствия в соответствии п. 3 ч. 1 ст. 276 УПК РФ о совершенных им мошенничестве и краже; показаний потерпевших: ФИО1 о хищения путем обмана Газзаевым З.К. принадлежащих ему мобильного телефона и денежных средств, ФИО2 о совершенной краже денежных средств из принадлежащей ей квартиры; показаний свидетелей: ФИО3 и ФИО4 о том, что в ходе осмотра видеокамер при проверке заявления ФИО1 о совершенном преступлении установлены двое молодых людей, которые в последующем задержаны, одним из них оказался Газзаев З.К.; ФИО5 о том, что по просьбе ФИО2 он совершил выезд на ее квартиру для вскрытия, закрытой изнутри, войдя в которую обнаружено нарушение порядка; протоколами осмотра мест происшествий, протоколами осмотра предметов и других доказательств, исследованных в суде и положенных в основу приговора.

Показания потерпевших и свидетелей согласуются между собой и подтверждаются письменными доказательствами, оснований не доверять им, как и оснований для оговора осужденного, не имеется.

Уголовное дело в отношении Газзаева З.К. судом рассмотрено в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон. При этом сторонам созданы все необходимые условия для исполнения ими процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

Нарушений уголовно-процессуального закона при сборе доказательств по делу, а также при проведении следственных и процессуальных действий, не установлено.

Суд верно квалифицировал действия Газзаева З.К. по ч. 2 ст. 159 и п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ. Оснований для иной квалификации действий осужденного не имеется.

Вопреки доводам жалобы наказание Газзаеву З.К. назначено в пределах санкции соответствующих составов преступлений, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, обстоятельств их совершения, данных о его личности, наличия обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Как данные о личности Газзаева З.К. суд учел, что на учете в наркологическом и психоневрологическом диспансерах не состоит, по месту жительства характеризуется положительно, страдает различными заболеваниями, имеет мать и отца пенсионного возраста, страдающих различными заболеваниями, которым материально помогает, материально помогает совершеннолетней сестре.

Вопреки доводам осужденного обстоятельствами, смягчающими наказание Газзаева З.К, судом обоснованно учтены: в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ явка с повинной Газзаева З.К. по преступлению, предусмотренному ч. 2 ст. 159 УК РФ, а также по обоим преступлениям: признание вины, чистосердечное раскаяние в содеянном, положительная характеристика, состояние здоровья, возраст и состояния здоровья его матери и отца, оказание материальной помощи матери, отцу и совершеннолетней сестре, длительное содержание в условиях следственного изолятора.

В ходе выступления в суде кассационной инстанции адвокат Прохорова С.А. заявила о признании в качестве смягчающего обстоятельства при совершении преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, явки с повинной Газзаева З.К, однако оснований для этого судебная коллегия не усматривает, поскольку материалы уголовного дела сведений о данной явке с повинной не содержат. В протоколе явки с повинной, с которой 31 октября 2019 года обратился Газзаев З.К. (т. 1 л.д. 16-17), изложены обстоятельства хищения путем обмана в районе ст. м. Щелковская мобильного телефона "Самсунг" и денежных средств, то есть в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 159 УК РФ.

Обстоятельством, отягчающим наказание Газзаева З.К, правильно признан в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ рецидив преступлений.

Доводы жалобы о том, что судом первой инстанции незаконно признан отягчающим наказание обстоятельством - опасный рецидив преступлений отвергаются, поскольку согласно п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ указание на вид рецидива определен судом для целей назначения вида исправительного учреждения, который верно указан в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ - исправительная колония строгого режима, так как Газзаев З.К. осужден за совершение тяжкого преступления, если ранее он осуждался за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Судебная коллегия приходит к выводу о том, что назначенное

Газзаеву З.К. наказание является соразмерным содеянному, личности виновного, оснований считать его чрезмерно суровым не имеется, направлено на исправление осужденного и предупреждение совершения им новых преступлений, поэтому является справедливым.

Оснований для применения ст.ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ обоснованно не усмотрено. Не находит таких оснований и судебная коллегия.

Гражданский иск ФИО1 о возмещении материального ущерба на сумму 25 790 рублей судом рассмотрен в соответствии с требованиями закона и обоснованно удовлетворен.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, по делу имеются основания для изменения приговора ввиду допущенных существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и основан на правильном применении уголовного закона.

Судебная коллегия полагает, что судом излишне учтено при указании характеризующих данных о его личности сведения о том, что Газзаев З.К. ранее судим, во вводной части приговора сведения об этом указаны, также учтена данная судимость при признании в его действиях отягчающего наказания обстоятельства - рецидива преступлений, в связи с чем из описательно-мотивировочной части приговора при назначении наказания Газзаеву З.К. необходимо исключить ссылку при учете данных о его личности о том, что он ранее судим.

При этом судебная коллегия полагает, что оснований для смягчения назначенного Газзаеву З.К. наказания не имеется, поскольку исключение данного указания не влияет на правильные выводы суда о его виновности в совершении преступлений, за которые он осужден, и не влечет за собой последствий, улучшающих его правовое положение.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13, ч. 1 ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Измайловского районного суда г. Москвы от 19 ноября 2020 года в отношении Газзаева З.К. изменить:

исключить из приговора в отношении Газзаева З.К. при назначении наказания Газзаеву З.К при учете данных о личности ссылку о том, что он ранее судим.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи