Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 09 сентября 2021 г. по делу N 7У-7914/2021[77-2630/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующей судьи Крылова С.А, судей Замазкина А.В. и Морхова С.И, при ведении протокола секретарем Гаджиагаевым К.Р, с участием:

прокурора отдела Главного уголовно-судебного управления Генеральной прокуратуры РФ - Полеводова С.Н, осужденного Закиржана У.М. по системе видеоконференц-связи, переводчика Абдибаита У.К, адвоката Тараненко И.А, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Закиржана У.М. на приговор Лефортовского районного суда г. Москвы от 23 декабря 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 16 июля 2020 года.

Заслушав доклад судьи Замазкина А.В, изложившего обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы и возражений на неё, мнения осуждённого и защитника об удовлетворении доводов жалобы, выступление прокурора об изменении судебных актов в части производства зачета в срок наказания времени содержания под стражей, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Лефортовского районного суда г. Москвы от 23 декабря 2019 года

Закиржан Уулу Максатбек, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец Кыргызской Республики, гражданин Кыргызской Республики, ранее судимый

- приговором Нагатинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден 15 февраля 2019 года по отбытии срока наказания, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения - заключение под стражу оставлена без изменения, срок отбытия наказания исчислен с 23 декабря 2019 года с зачетом времени нахождения под стражей с 12 сентября 2019 года по день вступления приговора в законную силу в соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 72 УК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 16 июля 2020 года приговор изменен: действия Закиржана У.М. переквалифицированы с ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ по которой назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы. В остальном приговор оставлен без изменения.

Закиржан У.М. признан виновным, с учётом апелляционного определения, в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

В кассационной жалобе осужденный Закиржан У.М, не оспаривая доказанность виновности и юридическую квалификацию его действий, указывает, что назначенное наказание является чрезмерно суровым. Фактически не учтены смягчающие его наказание обстоятельства. Просит о снижении наказания.

Прокурором на кассационную жалобу осужденного поданы возражения, в которых он выражает свое согласие с судебными актами, не подлежащими отмене по доводам жалобы.

Выслушав участников процесса, проверив материалы дела и доводы кассационной жалобы и возражений, судебная коллегия приходит к следующему.

Всесторонне, полно и объективно проверив обстоятельства дела и доказательства, оценив их в совокупности, суды нижестоящих инстанций пришли к обоснованному выводу о достаточности совокупности доказательств для разрешения дела, правильно, с учетом апелляционного определения, признав Закиржана У.М. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Вопреки доводам кассационной жалобы, при назначении наказания осужденному принцип справедливости, установленный в ст. 6 УК РФ реализован с учётом, как совершенного тяжкого преступления, так и сведений о личности осуждённого.

Учтены все характеризующие Закиржана У.М. сведения: он судим, охарактеризован положительно, имеет на иждивении родителей.

Судебная коллегия указывает, что судами нижестоящих инстанций при назначений наказания полно учтены смягчающие наказание обстоятельства.

Рецидив преступлений, как отягчающее наказание обстоятельство, в действиях осужденного установлен правильно, а наказание обоснованно назначено с применением положений ч. 2 ст. 68 УК РФ при отсутствии оснований для применения ч. 3 указанной статьи.

Не применение судом в отношении осужденного положений ст. ст. 64, 73, 15 (ч. 6) УК РФ мотивировано надлежаще.

Полный учёт обстоятельств, влияющих на назначение наказания и их правильная оценка, свидетельствуют об отсутствии оснований считать назначенное Закиржану У.М. наказание чрезмерно суровым.

Назначив за совершение преступления наказание, не в максимальном размере, не применив дополнительных наказаний, суды реализовали на практике в отношении Закиржана У.М. принцип гуманизма, закреплённый в ст. 7 УК РФ.

Судебная коллегия считает назначенное Закиржану У.М. наказание соответствующим требованиям ст. 60 УК РФ, а потому справедливым, чрезмерно суровым оно не является.

Вместе с тем, судебные акты полежат изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального права, повлиявшие на исход дела.

На основании ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Действия Закиржана У.М. квалифицированы как преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ.

В связи с чем, при разрешении вопроса о зачёте в срок наказания времени содержания под стражей надлежало исходить не из общих положений ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, как указано в приговоре, а специальной нормы ? ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которой время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в том числе ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Кроме того, в соответствии с ч. 7 ст. 302 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания.

Учитывая положения ст. 72 УК РФ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу, а не день его вынесения.

Также, как следует из материалов уголовного дела, Закиржан У.М. фактически задержан 6 сентября 2019 года (т. 1 л.д. 12, 15).

Указанный день также подлежит зачёту в срок наказания по основаниям ч. 10 ст. 109 УПК РФ и ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Апелляционной инстанцией Московского городского суда эти нарушения закона не устранены.

Основанием изменения судебных актов является неправильное применение уголовного закона.

Руководствуясь изложенным и ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Лефортовского районного суда г. Москвы от 23 декабря 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 16 июля 2020 года в отношении Закиржана Уулу Максатбека изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание на исчисление срока наказания с 23 декабря 2019 года, указав на его исчисление с 16 июля 2020 года.

Исключить из резолютивной части указание на применение п. "а" ч.3.1 ст. 72 УК РФ.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей Закиржана У.М. с 12 сентября 2019 года до 16 июля 2020 года, также день фактического задержания - 6 сентября 2019 года, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в отношении лица, осуждённого за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

В остальном судебные решения оставить без изменения, а кассационную жалобу ? без удовлетворения.

Председательствующий судья:

Судьи коллегии: