Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 03 декабря 2021 г. по делу N 7У-14184/2021[77-5798/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Муромцевой Л.К, судей Масленникова С.А, Максутовой С.Ж, при секретаре Милюковой Е.С, с участием прокурора Вишняковой Ю.И, адвоката Пшеничникова Ю.В, действующего в интересах осужденного Лескевича А.Л, адвоката Чекулаевой Л.С, действующей в интересах осужденного Киселева И.И, осужденного Киселева И.И.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Лескевича А.Л. на приговор Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 6 августа 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 5 октября 2018 года.

Заслушав доклад судьи Муромцевой Л.К, выступление адвокатов Пшеничникова Ю.В. и Чекулаевой Л.С, осужденного Киселева И.И, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Вишняковой Ю.И. об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 6 августа 2018 года

Лескевич Антон Леонидович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый 31 мая 2017 года Центральным районным судом г. Тольятти Самарской области по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы, осужден по п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, Лескевичу А.Л. назначено наказание 11 лет лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 31 мая 2017 года, окончательно Лескевичу А.Л. назначено наказание 12 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Лескевичу А.Л. постановлено исчислять с 6 августа 2018 года, зачтено в срок отбытия наказания время содержания Лескевича А.Л. под стражей по данному приговору и по приговору от 31 мая 2017 года период с 13 октября 2016 года по 5 августа 2018 года включительно.

Киселев Иван Иванович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый 5 мая 2017 года Автозаводским районным судом г. Тольятти Самарской области (с учетом внесенных изменений) по п.п. "а, г" ч.2 ст.161, п.п. "а, в" ч.2 ст. 163, п.п. "а, в, г" ч.2 ст.161, п.п. "а, в, з" ч.2 ст. 126, ч.3 ст.69 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы, осужден по п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, Киселеву И.И. назначено наказание 11 лет лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Автозаводского районного суда г. Тольятти Самарской области от 5 мая 2017 года, окончательно Киселеву И.И. назначено наказание 12 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Киселеву И.И. постановлено исчислять с 6 августа 2018 года, зачтено в срок отбытия наказания время содержания Киселева И.И. под стражей по данному приговору и по приговору от 5 мая 2017 года период с 12 октября 2016 года по 5 августа 2018 года включительно.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 5 октября 2018 года приговор Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 6 августа 2018 года оставлен без изменения.

По приговору суда Лескевич А.Л. и Киселев И.И. признаны виновными в совершении незаконного сбыта наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенном с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены 10 октября 2016 года на территории г. Тольятти Самарской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Лескевич А.Л. просит приговор и апелляционное определение изменить, переквалифицировать его действия с оконченного преступления на покушение на сбыт наркотических средств, снизить размер назначенного наказания, мотивировав тем, что судом неверно квалифицирована стадия окончания преступления. По независящим от него обстоятельствам, информация о месте нахождения закладки не была доведена до потребителя. Доказательств обратного в материалах дела не имеется.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, в том числе неправильное применение уголовного закона при квалификации действий виновного.

Такие нарушения по настоящему делу судом допущены.

Из описания преступных деяний, признанных судом доказанными, следует, что Лескевич А.Л. в период времени с 1 по 10 октября 2016 года, при неустановленных обстоятельствах и в неустановленном месте незаконно приобрел наркотические средства, в том числе, производное метилового эфира 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой не менее 0, 231 г, то есть в значительном размере, и наркотическое средство-пирролидиновалерофенон, который является производным N-метилэфедрона, общей массой не менее 1, 220 г, то есть в крупном размере, которые, находясь по месту своего жительства, в "адрес" в г. Тольятти, при помощи электронных весов взвесил и расфасовал в удобную для сбыта упаковку, после чего передал Киселеву И.И. расфасованное по отдельным сверткам наркотическое средство, в том числе, 1 сверток с наркотическим средством - производное метилового эфира 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой 0, 231 г, и 4 свертка с наркотическим средством - пирролидиновалерофенон, который является производным N-метилэфедрона, общей массой 1, 220 г.

Киселев И.И, продолжая реализацию согласованного преступного умысла и действуя согласно распределения ролей, 10 октября 2016 года с целью сбыта лицам, употребляющим наркотические средства, сделал "закладку" с наркотическим средством - производное метилового эфира 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой 0, 231 г возле мусорного бака напротив подъезда "адрес" в г. Тольятти, сведения о которой отправил путем смс-сообщения, используя сотовый телефон "Nokia", Лескевич А.Л. на сотовый телефона "Samsung" с сим-картой оператора связи "Билайн" абонентский номер N, а также реализуя преступный умысел, действуя согласно распределения ролей, незаконно хранил при себе до 16 час. 45 мин 10 октября 2016 года 4 свертка с наркотическим средством пирролидиновалерофенон, который является производным N-метилэфедрона, общей массой 1, 220 г, с целью последующего сбыта лицам, употребляющим наркотические средства, путем размещения в "закладках" на территории г. Тольятти.

11 октября 2016 года в ходе осмотра участка местности, расположенного напротив подъезда "адрес" в г. Тольятти, возле мусорного контейнера сотрудниками полиции был обнаружен и изъят 1 сверток с наркотическим средством - производное метилового эфира 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой 0, 231 г, то есть в значительном размере, а также в ходе личного досмотра Киселева И.И. у него были обнаружены и изъяты 4 свертка с наркотическим средством- пирролидиновалерофенон, который является производным N-метилэфедрона, общей массой 1, 220 г, то есть в крупном размере.

Данные действия Лескевича А.Л. и Киселева И.И. расценены судом как совокупность преступлений и квалифицированы по п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, и по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Между тем согласно ст. 29 УК РФ преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного уголовным законом.

По смыслу закона, незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю наркотических средств независимо от их фактического получения приобретателем. Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Из материалов уголовного дела следует, что после задержания у Киселева И.И. был изъят сотовый телефон, в ходе изучения которого было обнаружено смс-сообщение с адресом местонахождения оборудованного им тайника-закладки с наркотическим средством, а также у Киселева И.И. в ходе личного досмотра были обнаружены 4 свертка с наркотиками. По указанному в телефоне адресу местонахождения оборудованного тайника сотрудниками правоохранительных органов был обнаружен и изъят 1 сверток с наркотическим средством.

Согласно показаний осужденного Киселева И.И, данных им на следствии в качестве подозреваемого 11.10.2016 года, усматривается, что Лескевич А.Л. передал ему 4 свертка с наркотическим средством "Скорость" с целью дальнейшего сбыта путем оборудования тайника- закладки, на что он согласился. О конкретном местонахождении закладки он должен был сообщить Лескевичу А.Л. путем смс-сообщения. Наркотические средства, полученные от Лескевича А.Л, были у него обнаружены и изъяты сотрудниками полиции после задержания. Лескевичу А.Л. он направил вымышленный адрес местонахождения закладки наркотических средств, поскольку все наркотики решилоставить себе для личного употребления.

Согласно показаний осужденного Лескевича А.Л. усматривается, что около года употребляет наркотические средства. Киселев И.И. ночевал у него дома и забрал у него со стола наркотическое средство, которое он хранил для собственного употребления. Телефон, на который пришло смс-сообщение, он отдал в пользование Киселеву И.И, и увидел его только тогда, когда телефон изъяли. Никакого отношения к закладке наркотических средств он не имеет. Обнаруженные у него весы ему не принадлежат, адреса закладок он записывал, списываясь с магазином, откуда взялось наркотическое средство в закладке пояснить не может.

Согласно протокола личного досмотра Киселева И.И. следует, что 10.10.2016 года у Киселева И.И. в левом рукаве одетой на нем куртки был обнаружен и изъят спичечный коробок с надписью "Красная цена" с 4-мя свертками, обмотанными изолентой черного цвета и сотовый телефон "Nokia" IMEI N с сим-картой оператора связи "Билайн" абонентский номер N.

В ходе осмотра сотового телефона "Nokia" с сим-картой оператора связи "Билайн" абонентский номер N, изъятого в ходе личного досмотра Киселева И.И, обнаружена переписка о том, что абоненту "Кид2", использующему абонентский номер N от 10.10.2016 года сообщается о месте нахождения тайника "Горького N подъезда стоит мусорка смотрим на нее слева угол бордюра со стороны газона прикопано"; в 12 часов 38 минут - "Сверху примят белый бычок".

Согласно протоколу осмотра места происшествия следует, что в ходе осмотра участка местности, расположенного напротив подъезда "адрес" в г. Тольятти, в присутствии Киселева И.И. возле мусорного бака был обнаружен и изъят 1 сверток, обмотанный в изоленту черного цвета.

Согласно протоколу обыска по месту жительства Лескевич А.Л. в "адрес" г. Тольятти были обнаружены и изъяты: электронные весы; сотовый телефон "Samsung" с сим-картой оператора связи "Билайн" абонентский номер N; полиэтиленовые пакетики с фиксатором; металлические пинцеты; двухсторонний скотч; изолента черного цвета; 2 рулона фольги; 12 спичечных коробков с надписью "Красная цена"; 2 блокнота с рукописным текстом; тетрадь с рукописным текстом; изделия кустарного производства для употребления наркотических средств, ноутбук "Lenovo".

Каких-либо иных доказательств, указывающих на передачу Лескевич А.Л. и Киселевым И.И. информации о местонахождении тайников-закладок потребителям наркотических средств, в материалах уголовного дела не имеется.

Таким образом, фактические обстоятельства дела в совокупности с исследованными в судебном заседании доказательствами свидетельствуют лишь о том, что Лескевич А.Л, выполняя отведенную ему роль, незаконно приобрел наркотические средства, в том числе, производное метилового эфира 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой не менее 0, 231 г, то есть в значительном размере, и наркотическое средство-пирролидиновалерофенон, который является производным N-метилэфедрона, общей массой не менее 1, 220 г, то есть в крупном размере, при помощи электронных весов взвесил и расфасовал в удобную для сбыта упаковку, после чего передал расфасованное по отдельным сверткам наркотическое средство с целью дальнейшего сбыта Киселеву И.И, который, выполняя отведенную ему роль, поместил часть наркотических средств, полученных им от Лескевича А.Л. в тайник, сфотографировал его, а адрес тайника отправил путем смс-сообщения, используя сотовый телефон "Nokia" Лескевич А.Л. на сотовый телефона "Samsung", оставшуюся часть наркотических средств Киселев И.И. с целью дальнейшего сбыта продолжил незаконно хранить до момента его задержания сотрудниками полиции, при этом данных о том, что информация о нахождении закладки была доведена до непосредственных потребителей наркотиков в материалах дела не содержится. Наркотическое средство - производное метилового эфира 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой 0, 231 г было изъято из закладки сотрудниками правоохранительных органов, а также у Киселева И.И. в ходе личного досмотра были обнаружены и изъяты 4 свертка с наркотическим средством - пирролидиновалерофенон, который является производным N-метилэфедрона, общей массой 1, 220 г.

Исходя из этого нет оснований считать, что в указанной части Киселев И.И. и Лескевич А.Л. совершили оконченное преступление.

Кроме того, материалами дела установлено, что Киселев И.И, получив от Лескевича А.Л. указанные в приговоре наркотические средства, 10 октября 2016 года с целью их сбыта часть разместил в один тайник, а оставшуюся часть хранил с этой же целью при себе до их изъятия сотрудниками правоохранительных органов.

По смыслу закона, преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление являются продолжаемыми. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

При вышеизложенных обстоятельствах действия Киселева И.И. и Лескевича А.Л.Т. объединенные единым умыслом, образуют одно продолжаемое преступление, а не множественность преступлений.

С учетом изложенного, принимая во внимание, что умысел осужденных Киселева И.И. и Лескевича А.Л. не был доведен до конца по независящим от них обстоятельствам, все действия Киселева И.И. и Лескевича А.Л. по данному делу следует квалифицировать как единое неоконченное преступление по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, то есть покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Суд апелляционной инстанции оставил вышеприведенные обстоятельства без внимания, не устранил допущенное по настоящему делу существенное нарушение уголовного закона.

В связи с вносимыми в судебные решения изменениями, связанными с переквалификацией действий осужденных, назначенное им наказание подлежит снижению.

Определяя Киселеву И.И. и Лескевича А.Л. размер наказания судебная коллегия в соответствии с положениями ст. 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные, характеризующие их личность, другие обстоятельства, в том числе смягчающие, которые учитывались ранее судом при назначении наказания, положения ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Оснований для назначения Киселеву И.И. и Лескевича А.Л. более мягкого вида наказания, чем реальное лишение свободы, для применения положений ст. 73 УК РФ, а также для изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ на менее тяжкую судебная коллегия, как и суды предыдущих инстанций, не находит по мотивам, изложенным в судебных решениях, с которыми нет оснований не согласиться.

Вид исправительного учреждения - колония строгого режима, каждому осужденному определен правильно, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Иных существенных нарушений требований закона, влекущих отмену или изменение судебных решений в кассационной инстанции, по делу не установлено, в связи с чем в остальной части приговор и апелляционное определение следует оставить без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 6 августа 2018 года и апелляционной определение судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 5 октября 2018 года в отношении Лескевич Антона Леонидовича и Киселева Ивана Ивановича изменить.

Переквалифицировать действия Лескевича А.Л. с п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч.3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на единое преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и назначить наказание 10 лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 31 мая 2017 года, окончательно назначить Лескевичу А.Л. наказание в виде 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Переквалифицировать действия Киселева И.И. с п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч.3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на единое преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и назначить наказание 10 лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Автозаводского районного суда г. Тольятти Самарской области от 5 мая 2017 года, окончательно назначить Киселеву И.И. наказание в виде 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Исключить указание на назначение Лескевичу А.Л. и Киселеву И.И. наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений.

В остальной части судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Лескевича А.Л. - удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий подпись

Судьи подписи