Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 01 декабря 2021 г. по делу N 7У-15462/2021[77-6072/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Якушевой Е.В, судей Попова О.В, Вагапова Р.К, при секретаре Божко Ю.А, с участием:

осужденного Елистратова Е.Н. посредством видеоконференц-связи, защитника адвоката Шуркиной А.Н, прокурора Фищенко Е.И, рассмотрела уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Оренбургской области Вязикова А.П. на приговор мирового судьи судебного участка Шарлыкского района Оренбургской области от 31 мая 2021 года в отношении Елистратова Евгения Николаевича.

Заслушав доклад судьи Якушевой Е.В, выступления осужденного Елистратова Е.Н. и его защитника адвоката Шуркиной А.Н, не возражавших против удовлетворения кассационного представления, прокурора Фищенко Е.И, полагавшей, что приговор подлежит отмене в части, судебная коллегия

установила:

приговором мирового судьи судебного участка Шарлыкского района Оренбургской области от 31 мая 2021 года, Елистратов Евгений Николаевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:

28 января 2021 года Шарлыкским районным судом Оренбургской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с ограничением свободы сроком на 1 год, по п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы, по п. "з" ч. 2 ст. 111 УК РФ к 3 годам лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в ИК общего режима с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев, наказание не отбыто, осужден по п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ к 200 часам обязательных работ.

На основании ч. ч. 4, 5 ст. 69, ст. 71 УК РФ окончательно назначено Елистратову Евгению Николаевичу наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Шарлыкского районного суда Оренбургской области от 28 января 2021 года в виде лишения свободы на срок 04 года 15 дней с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима с ограничением свободы на срок 01 год 06 месяцев и установлением ограничений: не изменять места жительства; не уходить из дома в месте постоянного проживания в период с 23 часов до 06 часов; не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования, где будет проживать осужденный после освобождения из мест лишения свободы, без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы. Возложена обязанность один раз в месяц являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы.

Дополнительное наказание в виде ограничения свободы постановлено исполнять самостоятельно после отбытия основного наказания в виде лишения свободы.

Срок наказания в виде лишения свободы исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей по приговору Шарлыкского районного суда Оренбургской области от 28 января 2021 года с 28 января 2021 года до 09 февраля 2021 года по правилам п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, и отбытое наказание с 09 февраля 2021 года и до дня вступления настоящего приговора в законную силу.

Мера пресечения в отношении Елистратова Е.Н. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Елистратов Е.Н. признан виновным и осужден за умышленное причинение легкого вреда здоровью, вызвавшего кратковременное расстройство здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Преступление совершено 27 января 2021 года с 18 часов 30 минут до 20 часов 55 минут в с. Шарлык Шарлыкского района Оренбургской области в отношении ФИО9 при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Оренбургской области Вязиков А.П. просит приговор мирового судьи судебного участка Шарлыкского района Оренбургской области от 31 мая 2021 года в отношении Елистратова Е.Н. отменить в части решения о зачете времени содержания осужденного под стражей в срок лишения свободы в соответствии со ст.72 УК РФ и передать в этой части уголовное дело на новое судебное рассмотрение на иной судебный участок. Ссылается на то, что мировой судья в нарушение положений ч.3.1, ч.3.2 ст.72 УК РФ зачел в период отбытия наказания по приговору от 31 мая 2021 года время его содержания под стражей по предыдущему приговору от 29 января 2021 года из расчета день содержания под стражей за один день отбывания наказания в колонии общего режима. Обращает внимание, что приговором Шарлыкского районного суда Оренбургской области от 29 января 2021 года Елистратов Е.Н. был осужден в том числе по ч.2 ст.228 УК РФ и время его содержания под стражей по данному приговору с 28 января 2021 года до дня вступления приговора в законную силу должно исчисляться и было исчислено судом в данном приговоре в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ из расчета один день нахождения под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Изучив материалы уголовного дела, выслушав участвующих в судебном заседании лиц, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения, постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Уголовное дело рассмотрено в общем порядке судебного разбирательства, предусмотренном гл. гл. 35-39 УПК РФ.

Обвинительный приговор постановлен в соответствии с положениями ст.ст. 307-309 УПК РФ, в нем указаны обстоятельства преступного деяния, признанного судом доказанным, проанализированы доказательства и мотивированы выводы относительно квалификации преступления и виновности Елистратова Е.Н.

Требования ст.73 УПК РФ судом соблюдены, все обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, судом установлены.

Виновность осужденного в совершении преступления при обстоятельствах, изложенных в приговоре, установлена показаниями потерпевшей ФИО9, свидетелей ФИО11, ФИО12, а также показаниями самого осужденного Елистратова Е.Н, полностью признавшего свою вину, и иными доказательствами, полное содержание которых приведено в приговоре и которым судами дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ.

С учетом установленных судом фактических обстоятельств действия Елистратова Е.Н. правильно квалифицированы по п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ.

Наказание Елистратову Е.Н. назначено в виде обязательных работ в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности преступления, данных о личности осужденного, а также наличия обстоятельств, смягчающих наказание, и отсутствия обстоятельств, отягчающих наказание, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Суд учел в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, совершение действий, направленных на заглаживание вреда, причиненного потерпевшей путем принесения извинений, полное признание вины, раскаяние в содеянном.

Каких-либо иных обстоятельств, обуславливающих смягчение наказания, но не установленных судом и не учтённых им в полной мере, по делу не усматривается.

С учетом фактических обстоятельств совершенного преступления и степени его общественной опасности, личности осужденного, суд верно не нашел оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ, применения положений ст.53.1 УК РФ.

Судом правильно не применена ст. 64 УК РФ, которая применяется при наличии исключительных обстоятельств, поскольку таких обстоятельств судом установлено не было.

Все заслуживающие внимания обстоятельства, относящиеся к личности осужденного Елистратова Е.Н. и известные суду, при назначении наказания судом учтены в полном объеме и указаны в приговоре.

С учетом приговора от 28 января 2021 года, которым Елистратов Е.Н. был осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч.2 ст.228 УК РФ, п. "з" ч.2 ст.115 УК РФ, п. "з" ч.2 ст.111 УК РФ, на основании ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, назначая окончательное наказание за преступление, совершенное 27 января 2021 года, то есть до вынесения указанного приговора, суд правильно применил положения ч.5 ст.69 УК РФ, предусматривающей правила назначение наказания по совокупности преступлений и окончательно назначил наказание в виде лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Вместе с тем, в части применения положений ст. 72 УК РФ при зачете времени содержания осужденного под стражей по приговору от 28 января 2021 года судом допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела.

В силу ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частями второй и третьей статьи 228 УК РФ.

Суд первой инстанции указал на зачет в срок окончательного наказания по совокупности преступлений время содержания под стражей по приговору от 28 января 2021 года период с 28 января 2021 года до 09 февраля 2021 года по правилам п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

При этом, суд не принял во внимание то, что совокупность преступлений, определяемую ч. 5 ст. 69 УК РФ, составляет в том числе преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ, указанное в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, исключающей льготные правила зачета времени содержания под стражей.

Кроме того, согласно приговору Шарлыкского районного суда Оренбургской области от 28 января 2021 года указанный период содержания под стражей было решено зачесть в срок наказания с учетом осуждения в том числе по ч.2 ст.228 УК РФ в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ из расчета один день за один день в колонии общего режима. Однако, данное обстоятельство оставлено судом без внимания при вынесении оспариваемого приговора.

В п.57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" разъяснено, что срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 и (или) ст. 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора. В срок наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, должно быть, кроме того, зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

Таким образом, при назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание следовало зачесть наказание, отбытое по первому приговору, с учетом примененных в этом приговоре коэффициентов кратности.

Допущенные судом первой инстанции нарушения уголовного закона в части зачета в срок отбывания наказания времени содержания под стражей, являются существенными нарушениями, повлиявшими на исход дела, что влечет отмену приговора в отношении Елистратова Е.Н. в данной части, с передачей дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд в порядке ст.ст.396-399 УПК РФ УПК РФ.

Иных оснований для отмены или изменения приговора в отношении Елистратова Е.Н, предусмотренных ч. 1 ст.401.15 УПК РФ, не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14- ст. 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор мирового судьи судебного участка Шарлыкского района Оренбургской области от 31 мая 2021 года в отношении Елистратова Евгения Николаевича в части зачета на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок наказания времени содержания Елистратова Е.Н. под стражей по приговору Шарлыкского районного суда Оренбургской области от 28 января 2021 года в период с 28 января 2021 г. до 09 февраля 2021 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима отменить.

Уголовное дело в этой части направить председателю Шарлыкского районного суда Оренбургской области для определения подсудности и передачи на новое судебное рассмотрение в порядке, предусмотренном ст.ст.396-399 УПК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное представление заместителя прокурора Оренбургской области Вязикова А.П. удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий (подпись)

Судьи (подписи)

Копия верна:

Судья