Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 07 декабря 2021 г. по делу N 7У-15537/2021[77-6228/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Борченко Д.Ю, судей Курунтяевой О.Д, Сергеевой Т.Ю, при секретаре Пименове А.М, с участием:

прокурора Пинус Я.А, защитника-адвоката Сурковой Л.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобе осужденного Можева Глеба Олеговича и представлению заместителя прокурора Удмуртской Республики Токарева Д.В. на приговор Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 21 июля 2020 года и постановление о разъяснении сомнений и неясностей Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 25 сентября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Борченко Д.Ю, выступление прокурора Пинус Я.А, поддержавшей доводы кассационного представления, полагавшей, что постановление подлежит отмене, мнение защитника-адвоката Суркову Л.Н, возражавшей против удовлетворения представления, судебная коллегия

установила:

приговором Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 21 июля 2020 года

Можев Глеб Олегович, ДАТА, уроженец г. "данные изъяты", гражданин "данные изъяты", ранее судимый:

20 июля 2017 года Воткинским районным судом Удмуртской Республики по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 3 года;

Постановлением Чайковского городского суда Пермского края от 27 февраля 2018 года и постановлением Чайковского городского суда Пермского края от 29 июля 2019 года испытательный срок продлевался в каждом случае на 1 месяц, всего испытательный срок составил 3 года 2 месяца, 17 июля 2019 года Ленинским районным судом г. Ижевска Удмуртской Республики по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 20 июля 2017 года и по приговору Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 17 июля 2019 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к вновь назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 20 июля 2017 года и по приговору Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 17 июля 2019 года, окончательно назначено к отбытию 3 года 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлено срок отбытия наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Можева Г.О. под стражей, с 22 мая 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок отбытия наказания в виде лишения свободы, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения в виде заключения под стражей оставлена без изменения.

Приговором определена судьба вещественных доказательств.

Постановлением Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 25 сентября 2020 года удовлетворено ходатайство начальника ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Удмуртской Республике о разъяснении сомнений и неясностей возникших при исполнении приговора Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 21 июля 2020 года внесены изменения в мотивировочную и вводной части приговора и постановлено: в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания Можева Г.О. под стражей с 22 мая 2020 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу, зачесть в срок отбывания наказания в виде лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор суда не пересматривался.

Можев Глеб Олегович осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено в период времени, месте и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Можев Г.О. не оспаривая фактических обстоятельств дела, выражает несогласие с квалификацией по ч. 2 ст. 228 УК РФ, ссылаясь на постановление Правительства РФ N 1002 от 01 октября 2012 года считает, что изъятое у него наркотическое средство массой 1, 17 грамма, необходимо округлить до 1 грамма поскольку для целей ч.2 ст. 228 УК РФ количество N-метилэфедрона в пределах от 1, 1 до 1, 4 грамма нельзя рассматривать как массу свыше 1 грамма.

Ссылаясь на положения Главы 40 УПК РФ, суд при постановлении приговора в особом порядке не удостоверился, что обвинение подтверждается собранными по делу доказательствами. В нарушении указанных требований, при несоответствии массы изъятого вещества, необоснованно признал его виновным по ч.2 ст. 228 УК РФ, в связи с чем допустил существенные нарушения уголовно-процессуального закона.

Кроме того, осужденный Можев Г.О. выражает несогласие с постановлением Воткинского районного суда Удмуртской Республики о разъяснении сомнений и неясностей от 25 сентября 2020 года, и считает, что в приговоре зачет срока содержания под стражей произведен верно, а указанным постановлением суд фактически исправил допущенное им при вынесении приговора нарушение уголовного закона, ухудшив положение осужденного.

Просит приговор изменить, переквалифицировать его действия с ч.2 ст. 228 УК РФ на ч.1 ст. 228 УК РФ. Отменить постановление Воткинского районного суда Удмуртской Республики о разъяснении сомнений и неясностей от 25 сентября 2020 года.

В возражениях на кассационную жалобу заместитель прокурора Удмуртской Республики Токарев Д.В. считает, что судебное решение является законным, обоснованным, квалификация действий осужденного соответствует уголовному закону. Выводы суда относительно вида и размера наказания соответствуют закону.

В кассационном представлении заместитель прокурора Удмуртской Республики Токарев Д.В. не оспаривая квалификацию и фактических обстоятельств дела, выражает несогласие с постановлением Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 25 сентября 2020 года ввиду существенного нарушения уголовного закона.

Указывает, что вышеуказанным постановлением, вынесенным в порядке ст. ст. 396, 397 УПК РФ приговор от 21 июля 2020 года необоснованно изменен и зачтено время содержания Можева Г.О. под стражей с 22 мая 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Ссылаясь на положения с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, п. 11 ст. 397 УПК РФ, указывает, что суд может принять решение о зачете времени содержания под стражей, только в случае улучшения положения осужденного.

Вопреки этому, суд в порядке исполнения фактически пересмотрел приговор, в нарушение требований уголовного-процессуального закона, увеличил срок наказания, подлежащий отбыванию осужденным Можевым Г.О.

Допущенное нарушение уголовно-процессуального закона является существенным, влияет на исход дела, и является основанием пересмотра судебного решения по уголовному делу в кассационном порядке. По изложенным основаниям просит постановление отменить.

Выслушав мнения участвующих в судебном заседании лиц, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, изучив материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Обвинительный приговор в отношении Можева Г.О. правильно постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, в связи с согласием осужденного с предъявленным обвинением.

Требования, предусмотренные ст. ст. 314-316 УПК РФ, о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора соблюдены. Ходатайство о постановлении приговора в особом порядке заявлено осужденным добровольно, после консультации с защитником.

Вопреки доводам жалобы Можева Г.О. суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласился Можев Г.О, обоснованно, и постановилобвинительный приговор, дав действиям осужденного правильную правовую оценку.

Юридическая квалификация действий осужденного Можева Г.О. по ч. 2 ст. 228 УК РФ соответствует содержащемуся в приговоре описанию преступных деяний, является правильной.

Между тем, при изучении материалов дела и проверке доводов кассационных жалобы и представления усматриваются нарушения положений уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ, поворот к худшему допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления судебного решения в законную силу, если были допущены нарушения закона, повлиявшие на исход дела, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

На основании ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

В силу ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 г. N 186-ФЗ "О внесении изменений в статью 72 Уголовного кодекса Российской Федерации" время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в том числе частями второй и третьей статьи 228 УК РФ.

Указанные требования закона по данному уголовному делу в полной мере не выполнены.

Из материалов уголовного дела следует, что Можев Г.О. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 20 июля 2017 года и по приговору Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 17 июля 2019 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к вновь назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 20 июля 2017 года и по приговору Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 17 июля 2019 года, окончательно назначено к отбытию 3 года 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 25 сентября 2020 года удовлетворено ходатайство начальника ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Удмуртской Республике о разъяснении сомнений и неясностей возникших при исполнении приговора Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 21 июля 2020 года внесены изменения в мотивировочную и вводную части приговора и постановлено: в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания Можева Г.О. под стражей с 22 мая 2020 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу, зачесть в срок отбывания наказания в виде лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешая вопрос о зачете времени содержания Можева Г.О. под стражей с 22 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу, суд применил положения ч.3.2 ст. 72 УК РФ и произвел указанный зачет из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, чем существенно ухудшил положение осужденного Можева О.Г.

Между тем, по смыслу положений п.11 ст. 397 УК РФ вопрос о зачете времени содержания под стражей решается судом в порядке, предусмотренном для рассмотрения вопросов, связанных с исполнением приговора, лишь в том случае, когда эти вопросы не получили отражения в приговоре. При этом, суд может принять решение о зачете времени содержания под стражей, только улучшить положение осужденного.

Принимая решение о зачете времени содержания под стражей в соответствии с положениями ч.3.2 ст.72 УК РФ в порядке исполнения приговора фактически пересмотрел приговор, в нарушение апелляционного и кассационного порядка.

Неправильное применение судом уголовного и уголовно-процессуального законов является существенным, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку привело к незаконному увеличению срока отбывания Можевым О.Г. наказания, назначенного судом.

При таких обстоятельствах постановление Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 25 сентября 2020 года нельзя признать законным.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ судебная коллегия

определила:

приговор Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 21 июля 2020 года в отношении Можева Глеба Олеговича - оставить без изменения, а его кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Воткинского районного суда Удмуртской Республики от 25 сентября 2020 года о разъяснении сомнений и неясностей - отменить, кассационные жалобу осужденного Можева Г.О. и представление заместителя прокурора Удмуртской Республики Токарева Д.В. - удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи