Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 30 ноября 2021 г. по делу N 7У-15713/2021[77-6143/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Посоховой С.В, судей Егорова В.В, Даниловой И.Н, при секретаре Хабибулиной Э.М, с участием прокурора Жильцова С.И, осужденного Ананьева В.А, осужденного Потапова А.А, защитника осужденного Потапова А.А. - адвоката Редкова А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденных Потапова А.А, Ананьева В.А, потерпевшей Л.Н.А. на приговор Новоорского районного суда Оренбургской области от 6 апреля 2021 года и апелляционное определение Оренбургского областного суда от 23 июня 2021 года.

Заслушав доклад судьи Посоховой С.В, доводы осужденных Потапова А.А, Ананьева В.А, защитника осужденного Потапова А.А. - адвоката Редкова А.В, поддержавших кассационные жалобы, мнение прокурора Жильцова С.И, полагавшего необходимым приговор изменить в части, судебная коллегия

установила:

по приговору Новоорского районного суда Оренбургской области от 6 апреля 2021 года

Ананьев В.А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:

7 февраля 2019 года Новоорским районным судом Оренбургской области по п. "а" ч.3 ст. 158, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 3 месяца с ограничением свободы на срок 1 год 4 месяца с отбыванием основного наказания в исправительной колонии общего режима. 7 апреля 2020 года освободился по отбытию основного наказания, срок неотбытого дополнительного наказания в виде ограничения свободы составляет 4 месяца 2 дня, - осужден по ч. 1 ст. 314 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев; по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с ограничением свободы на срок 10 месяцев.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с ограничением свободы на срок 10 месяцев.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого дополнительного наказания по приговору Новоорского районного суда Оренбургской области от 07 февраля 2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 1 год.

На основании ч. 1 ст. 53 УК РФ установлены определенные ограничения и обязательства.

Срок основного наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 9 октября 2020 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Потапов А.А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:

8 февраля 2017 года Новоорским районным судом Оренбургской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 166 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; постановлением Новотроицкого городского суда от 24 апреля 2018 года неотбытая часть наказания заменена на ограничение свободы на срок 9 месяцев 13 дней, наказание отбыто 25 января 2019 года, 7 февраля 2019 года Новоорским районным судом Оренбургской области по п. "а" ч.3 ст. 158, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 4 месяца с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 4 августа 2020 года освобожден 17 августа 2020 года условно-досрочно на неотбытый срок 7 месяцев 16 дней, срок неотбытого дополнительного наказания в виде ограничения свободы составляет 10 месяцев 11 дней;

- осужден по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с ограничением свободы на срок 10 месяцев.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Новоорского районного суда Оренбургской области от 7 февраля 2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев.

На основании ч. 1 ст. 53 УК РФ установлены Потапову Андрею Александровичу определенные ограничения и обязанности.

Мера пресечения до вступления приговора суда в законную силу в отношении Потапова А.А. изменена на содержание под стражей, взят под стражу в зале суда. Срок основного наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 6 апреля 2021 года до вступления приговора в законную силу по данному делу в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением Оренбургского областного суда от 23 июня 2021 года приговор Новоорского районного суда Оренбургской области от 6 апреля 2021 в отношении Ананьева В.А. и Потапова А.А. изменен:

- указано в резолютивной части приговора, что Ананьев В.А. и Потапов А.А. признаны виновными и им назначено наказание за совершение преступления, предусмотренного пунктом "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ; исключено из резолютивной части приговора указание на пункт "в" части указанной статьи;

- исключено из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на назначение Ананьеву В.А. и Потапову А.А. по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, а Ананьеву В.А. также на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ дополнительного наказания в виде ограничения свободы;

- признано смягчающим наказание Ананьева В.А. обстоятельством, предусмотренным п. "и" ч.1 ст. 61 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступления;

- смягчено назначенное Ананьеву В.А. по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ наказание до 2 лет 4 месяцев лишения свободы, - на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 314 УК РФ и п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначено Ананьеву В.А. 2 года 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному Ананьеву В.А. наказанию присоединено частично неотбытое дополнительное наказание по приговору от 7 февраля 2019 года- 2 месяца ограничения свободы и окончательно назначить 2 года 10 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 2 месяца, с установлением ограничений и обязанности, предусмотренных ч. 1 ст. 53 УК РФ.

- Потапову А.А. на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному настоящим приговором наказанию - 2 года 6месяцев лишения свободы частично присоединено не отбытое наказание по приговору Новоорского районного суда Оренбургской области от 7 октября 2019 года, окончательно назначено 3 года лишения свободы с ограничением свободы на срок 8 месяцев, с установлением ограничений и обязанности, предусмотренных ч. 1 ст. 53 УК РФ.

Вводная часть приговора уточнена указанием, что осуждённый Потапов А.А. освободился условно - досрочно 17 августа 2020 года по постановлению Новотроицкого городского суда от 4 августа 2020 года на не отбытый срок лишения свободы 7 месяцев 26 дней, в остальном приговор в отношении Ананьева В.А. и Потапова А.А. оставлен без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворено, апелляционная жалоба осуждённого Ананьева В.А. удовлетворена частично.

Ананьев В.А. и Потапов А.А. признаны виновными в том, что, действуя группой лиц по предварительному сговору, 8 октября 2020 года совершили кражу денежных средств с банковского счета потерпевшей Л.Н.А, причинив ей значительный ущерб на сумму 100000 рублей.

Преступление совершено в п. Новоорск Новоорского района Оренбургской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Ананьев В.А. так же признан виновным в злостном уклонении от отбывания наказания в виде ограничения свободы, а именно в том, что в период с 28 мая 2020 года по 9 октября 2020 года, действуя умышленно, незаконно, с целью уклонения от отбывания ограничения свободы, неоднократно не соблюдал административные ограничения, установленные ему судом в соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ, в том числе допустил нарушение порядка и условий отбывания наказания в течение одного года после применения к нему взыскания в виде официального предостережения о недопустимости нарушения установленных судом ограничений, чем злостно уклонился от отбывания наказания в виде ограничения свободы, назначенного как дополнительный вид наказания.

В кассационной жалобе осужденный Ананьев В.А. указывает, что судом необоснованно применена ст. 70 УК РФ и наказание полностью сложено, просит о применении к назначенному наказанию ч.3 ст. 68, ч.5 ст. 69 УК РФ и снижении срока наказания. Так же обращает внимание на отсутствие регистрации по месту жительства, что препятствует в назначении ему наказания в виде ограничения свободы, в связи с чем просит исключить дополнительное наказание в виде ограничения свободы.

Осужденный Потапов А.А. в кассационной жалобе указывает, что суд в полной мере не учел активное способствование раскрытию преступления, возмещение ущерба, признание вины, раскаяние, в связи с чем просит снизить срок наказания.

Потерпевшая Л.Н.А. в кассационной жалобе так же просит снизить назначенное осужденным наказание, утверждая, что простила их, так как они ущерб возместили в полном объеме, извинились перед ней, она просила их строго не наказывать.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного Потапова А.А. заместитель прокурора Оренбургской области Вязиков А.П. считает, что нарушений норм уголовно-процессуального или уголовного законов, влекущих пересмотр приговора, по уголовному делу допущено не было, в связи с чем просит судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Ананьева В.А. и Потапова А.А. в совершении преступлений, за которые они осуждены, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждены совокупностью доказательств, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании, подробно изложенных в приговоре.

Приговор соответствует требованиям уголовно-процессуального закона. Суд, в соответствии со ст. 307 УПК РФ, в своем решении подробно изложил описание преступных деяний, с указанием места, времени, способа их совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступлений, а также доказательства, на которых основал свои выводы и мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены верно, все требования уголовно-процессуального закона для обеспечения полного, всестороннего и объективного рассмотрения дела выполнены.

Представленные сторонами доказательства, признанные судом допустимыми, были исследованы в судебном заседании в полном объеме, приведены в приговоре и им дана надлежащая оценка

Оснований, предусмотренных ст. 75 УПК РФ, для признания доказательств недопустимыми, не имеется, осужденными и потерпевшей они не оспариваются.

Действия Ананьева В.А. и Потапова А.А. верно квалифицированы по п. "г" ч.3 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с банковского счета, группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, а действия Ананьева В.А. так же по ч.1 ст. 314 УК РФ, как злостное уклонение лица, осужденного к ограничению свободы, от отбывания наказания.

Выводы суда мотивированы в приговоре. Оснований не согласиться с ними не имеется.

Назначая осужденным наказание суд, в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности содеянного, обстоятельства дела, данные о личности каждого, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказание на их исправление и на условия жизни.

Смягчающими наказание Потапова А.А. обстоятельствами, суд, в соответствии с ч. 1 и ч. 2 ст. 61 УК РФ признал наличие на иждивении малолетнего ребенка, добровольное возмещение ущерба, а также признание вины и раскаяние в содеянном.

Оснований для признания смягчающим наказание обстоятельством активного способствования раскрытию преступления судебные инстанции обоснованно не усмотрели, поскольку какой-либо информации о совершенном с его участием преступлении либо о своей роли в преступлении, имеющей значение для раскрытия и расследования преступления Потапов А.А. органам дознания или следствия не предоставлял.

Признание в последствии вины и раскаяние учтены судом в качестве смягчающих наказание обстоятельств, на основании ч.2 ст. 61 УК РФ.

Обстоятельством, отягчающим наказание, суд обоснованно признал рецидив преступлений, который в данном случае является опасным, и назначил наказание с применением положений ч.2 ст. 68 УК РФ в условиях изоляции от общества, поскольку законных оснований для применения ст. 73, 53.1, ч. 6 ст. 15, ч. 1 ст. 62, ст. 76.2 УК РФ, обоснованно не усмотрел.

Исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенных преступлений и позволяющих назначить Потапову А.А. наказание с применением ст. 64 УК РФ установлено не было. Не находит таких оснований и судебная коллегия при рассмотрении кассационной жалобы осужденного, признавая назначенное наказание справедливым и соразмерным содеянному.

В отношении осужденного Ананьева В.А. суд признал смягчающими наказание обстоятельствами в соответствии с ч. 1 и ч. 2 ст. 61 УК РФ наличие на иждивении малолетнего ребенка, добровольное возмещение ущерба, признание вины и раскаяние в содеянном.

Апелляционная инстанция обоснованно установила, в соответствии с п. "и" ч.1 ст. 61 УК РФ, смягчающее наказание по п. "г" ч.3 ст. 158 УК РФ обстоятельство - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, поскольку Ананьев В.А, при отсутствии других объективных данных, сообщил о совершенном им преступлении, а так же о роли Потапова А.А. в совершении кражи.

С учетом вновь установленного смягчающего наказание обстоятельства апелляционная инстанция обоснованно снизила наказание, назначенное по п. "г" ч.3 ст. 158 УК РФ.

Обстоятельством, отягчающим наказание по всем фактам преступлений, суд признал рецидив преступлений, который образует судимость по приговору от 7 февраля 2019 года.

Поскольку предусмотренное п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ преступление совершено осужденным при наличии у него судимости по приговору от 7 февраля 2019 года за умышленное тяжкое преступление, в его действиях верно установлен рецидив преступлений, который является опасным, признанный отягчающим наказание обстоятельством, и при назначении наказания за это преступление ч. 2 ст. 68 УК РФ применена обоснованно и мотивированно.

Вместе с тем, установив наличие в действиях Ананьева В.А. рецидива преступлений и признав его отягчающим наказание обстоятельством применительно к ч. 1 ст. 314 УК РФ, суд не учел, что неснятая и непогашенная судимость по приговору от 7 февраля 2019 года, образующая рецидив преступлений, явилась основанием привлечения его к ответственности за это преступление и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314 УК РФ, что в силу положений ч. 2 ст. 63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание.

Допущенное в данном случае судом первой инстанции нарушение уголовного закона, которое осталось без внимания суда апелляционной инстанции, является существенным и повлияло на исход дела, в связи с чем, назначенное по ч.1 ст. 314 УК РФ, а соответственно - по ч.3 ст. 69 и ст. 70 УК РФ наказание в виде лишения свободы подлежит снижению.

В тоже время, судебная коллегия, соглашаясь с судебными инстанциями, считает, что исправление Ананьева В.А. возможно только в условиях изоляции от общества, основания для применения ст. 73, 53.1, ч. 3 ст. 68, 64, ч.6 ст. 15 УК РФ отсутствуют.

Вопреки доводам жалобы осужденного, судами верно применены положения ч.3 ст.69 УК РФ, и наказание назначено путем частичного сложения назначенных наказание по совокупности преступлений, а так же положения ст. 70 УК РФ, а не ч.5 ст. 69 УК РФ, поскольку преступления совершены им после вынесения приговора от 7 февраля 2019 года. Согласно ч.1 ст. 70 УК РФ, при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда, что и было сделано судебными инстанциями.

В связи с тем, что судом апелляционной инстанции обоснованно было исключено указание о назначение наказания Ананьеву В.А. и Потапову А.А. в виде ограничения свободы по обжалуемому приговору, доводы жалобы Ананьева В.А. об исключении дополнительного вида наказания по преступлениям, предусмотренным п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ и ч.1 ст. 314 УК РФ не могут быть рассмотрены.

В данном случае ограничение свободы не отбыто осужденными по приговору от 7 февраля 2019 года, в связи с чем оно частично присоединено к наказанию по настоящему приговору на основании ст. 70 УК РФ.

Приговор от 7 февраля 2019 года не является предметом судебной проверки кассационной инстанции, в связи с чем судебная коллегия не может высказаться об обоснованности назначения данного вида дополнительного наказания по ранее вынесенному приговору.

Доводы кассационной жалобы потерпевшей, которая просит о снижении назначенного наказания и изменении его вида, не могут являться основанием к изменению приговора, поскольку мнение потерпевшего не является определяющим при назначении наказания, в то время, как полное возмещение причиненного ущерба было учтено судом при постановлении приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Новоорского районного суда Оренбургской области от 6 апреля 2021 года и апелляционное определение Оренбургского областного суда от 23 июня 2021 года в отношении Ананьева В.А. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание отягчающим наказание обстоятельством по ч.1 ст. 314 УК РФ рецидива преступлений;

- снизить назначенное Ананьеву В.А. наказание по ч.1 ст. 314 УК РФ до 6 месяцев лишения свободы;

- назначить Ананьеву В.А. наказание в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы;

- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого дополнительного наказания по приговору Новоорского районного суда Оренбургской области от 7 февраля 2019 года окончательно назначить Ананьеву В.А. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 8 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 2 месяца, с возложением ограничений и обязанности, указанных в приговоре.

Этот же приговор в отношении Потапова А.А, с учетом внесенных в него изменений апелляционным определением Оренбургского областного суда от 23 июня 2021 года, оставить без изменения.

Кассационную жалобу осужденного Ананьева В.А. удовлетворить частично, кассационные жалобы осужденного Потапова А.А. и потерпевшей Л.Н.А. оставить без удовлетворения.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: