Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 23 декабря 2021 г. по делу N 7У-17058/2021[77-6568/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Петровой Н.Е, судей Бегунова М.В, Даниловой И.Н, при секретаре Божко Ю.А, с участием:

прокурора Семенищева Н.А, защитника-адвоката Набережневой Н.С, осужденного Зуфарова Р.Р, с использованием видеоконференц-связи, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Зуфарова Руслана Рамилевича на приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 18 мая 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 20 июля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Петровой Н.Е, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводов кассационной жалобы осужденного Зуфарова Р.Р, возражения заместителя прокурора Оренбургской области Вязикова А.П, заслушав выступление осужденного Зуфарова Р.Р, адвоката Набережневой Н.С, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Семенищева Н.А, об изменении судебных решений, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга от 18 мая 2021 года

Зуфаров Руслан Рамилевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", "данные изъяты", ранее судимый:

- 21 октября 2015 года приговором Гайского городского суда Оренбургской области по ч.1 ст.162 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, 20 апреля 2017 года освобожден по отбытию срока наказания, осужден по ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (3 преступления) (по обнаружению наркотических средств: у Зуфарова Р.Р. и по месту его жительства; в 22 закладках в г. Оренбурге; в закладке в г. Орске Оренбургской области) за каждое к 10 годам лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена прежней, заключение под стражей. Срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 7 сентября 2020 года (с даты фактического задержания) до вступления приговора в законную силу по данному делу в соответствии с п.3.2 ст.72 УК РФ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Снят арест, наложенный на мобильный телефон марки "HONOR LLD-L31", IMEI 1: N, IMEI 2: N стоимостью 15 039 рублей по постановлению Ленинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и признанный вещественным доказательством, хранящийся в камере хранения вещественных доказательств Ленинского районного суда "адрес", принадлежащий Зуфарову Р.Р, после чего конфискован, то есть обращен в собственность государства. Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 20 июля 2021 года приговор оставлен без изменения.

Зуфаров Р.Р. признан виновным в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступления не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам (3 преступления). Преступления совершены в Оренбургской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Зуфаров Р.Р. не оспаривая вину и квалификацию содеянного, выражает несогласие с судебными решениями в связи с суровостью назначенного наказания. Считает, что при наличии обстоятельств, смягчающих наказание, учтенных судом в приговоре, возможно применение к нему положений ч.3 ст.68 УК РФ. Указывает, что необходимо учесть сведения о его личности. Просит судебные решения изменить и снизить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражение заместителя прокурора Оренбургской области, заслушав стороны, судебная коллегия находит состоявшееся по делу судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В силу ч.1 ст.401.16 УПК РФ, суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

На основании ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и

(или) уголовно-процессуального закона, которые повлияли на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения по существу, в частности на вывод о виновности, на юридическую оценку содеянного, назначение судом наказания.

Такие нарушения закона по делу допущены.

Согласно установленным в суде обстоятельствам Зуфаров Р.Р, по указанию неустановленного лица " "данные изъяты"" путем переписки в сети "Интернет" получил в "адрес" из мелко оптового тайника-закладки вещество, содержащее в своем составе смеси (препараты), содержащие в своем составе наркотические средства диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин массами 2, 49 гр, 2, 45 гр, 2, 52 гр, 2, 48 гр, 2, 37 гр, 4, 54 гр, 4, 73 гр, 1, 89 гр, 3, 61 гр, 1, 35 гр, 4, 87 гр, 2, 42 гр, 2, 43 гр, 2, 27 гр, 2, 41 гр, 2, 34 гр, 2, 20 гр, 2, 47 гр, 2, 17 гр, 4, 77 гр, 2, 38 гр, 2, 17 гр, 4, 93 гр, 19, 78 гр.; смеси (препараты), содержащие в своем составе производное наркотического средства метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты массами 75, 87 гр, 46, 70 гр, которые перевез в "адрес" по месту своего жительства, где в целях дальнейшего сбыта расфасовал, после чего часть наркотических средств поместил в 22 закладки в "адрес"; 1 закладку в "адрес"; часть наркотических средств хранил при себе, которые были у него обнаружены, изъяты в помещении гостевого дома ФКУ ИК-5 УФСИН России по "адрес" в г "адрес" и часть в квартире в "адрес".

Место нахождения тайников-закладок сфотографировал и передал данную информацию посредством переписки в приложении "Telegram" неустановленному лицу " "данные изъяты"". Однако реализовать совместный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, не смог по независящим от него обстоятельствам, так как 07 сентября 2020 года Зуфаров Р.Р. был задержан сотрудниками полиции в "адрес", где были обнаружены и изъяты наркотические средства: находящиеся при нем и в ходе осмотра квартиры в "адрес"; из двадцати двух тайников-закладок в "адрес" и из одного тайника-закладки в "адрес".

Вышеуказанные действия Зуфарова Р.Р. в отношении наркотических средств, обнаруженных и изъятых в "адрес" и в ходе осмотра квартиры в "адрес"; изъятых из 22 тайников-закладок "адрес"; изъятых из закладки в "адрес" - квалифицированы судом как совокупность трех преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Однако, с такой квалификацией действий Зуфарова Р.Р, расцененных судом как совокупность преступлений, судебная коллегия согласиться не может.

Суд признал доказанным, что каждое из наркотических средств, размещенных в закладки по указанным в приговоре адресам в "адрес", в "адрес", также как и наркотические средства, обнаруженные у Зуфарова Р.Р в "адрес" и в квартире в "адрес", осужденный, действуя по предварительному сговору с неустановленным лицом, приобрел путем изъятия из тайника-закладки, оборудованного на участке в 1, 6 км. от "адрес" на расстоянии 250 м. от трассы "Орск-Оренбург". Затем осужденный расфасовал наркотические средства в отдельные свертки и разместил в виде тайников-закладок; хранил в квартире, при себе. После задержания Зуфарова Р.Р, сотрудниками полиции были обнаружены, изъяты наркотические средства в ходе его осмотра и в квартире, осмотров мест происшествий (т.8 л.д.83).

Указанные обстоятельства установлены на основании показаний осужденного Зуфарова Р.Р, данными в ходе предварительного следствия в присутствии адвоката и оглашенными в судебном заседании в порядке п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ, где он подробно пояснил об обстоятельствах совершенного преступления. Данные показания согласуются с показаниями свидетелей ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15 и других свидетелей, подробно изложенными в приговоре.

Также, вина осужденного в совершенном им преступлении подтверждается письменными доказательствами: протоколами осмотра мест происшествий; протоколами обнаружения и изъятия наркотических средств; заключением экспертиз и другими материалами дела подробно исследованными и изученными в судебном заседании.

По смыслу закона, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве отдельные акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

При этом, если виновный имеет умысел на сбыт всего имеющегося у него наркотического средства, и в целях последующего их сбыта совершает такие действия в несколько приемов, содеянное им не образует совокупности преступлений.

Фактические обстоятельства дела в совокупности с исследованными в судебном заседании доказательствами свидетельствуют о том, что действия осужденного Зуфарова Р.Р. по реализации полученных им у неустановленного соучастника "Ары", наркотических средств в целом всех наименований общей их массой, которая по каждому наименованию наркотического средства не превышает крупного размера, путем их размещения в один и тот же период времени частями в определенные места-закладки, а также хранение оставшихся частей наркотических средств при себе и по месту жительства с той же целью, охватывались единым умыслом, направленным на незаконный сбыт всей массы полученных наркотических средств в крупном размере и не могут свидетельствовать о совершении им ряда преступлений, образующих совокупность.

Таким образом, при вышеизложенных обстоятельствах, действия Зуфарова Р.Р. следует переквалифицировать на ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

В связи с изложенным судебные решения подлежат изменению в части назначения наказания и исключению из приговора указания о назначении наказания в порядке ч.2 ст.69 УК РФ.

Определяя Зуфарову Р.Р. размер наказания за преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, судебная коллегия руководствуется требованиями ст.ст.6, 43, 60 УК РФ, при этом учитывает все установленные судом первой инстанции данные о личности осужденного, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, наличие смягчающих обстоятельств, приведенных в приговоре, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Соглашаясь с судом первой инстанции, судебная коллегия обстоятельствами, смягчающими наказание, Зуфарову Р.Р. признает: раскаяние в содеянном, наличие хронического заболевания, полное признание вины, положительную характеристику, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, что по смыслу закона состоит в активных действиях виновного, направленных на сотрудничество с органами следствия.

Иных обстоятельств, обуславливающих смягчение наказания, по делу не усматривается.

Обстоятельством, отягчающим наказание, является рецидив преступлений.

Судебная коллегия, как и суды первой и апелляционной инстанций, считает необходимым назначить Зуфарову Р.Р. наказание в виде реального лишения свободы, с учетом положений ч.3 ст.66, ч.2 ст.68 УК РФ.

Оснований для применения правил ч.6 ст.15, ч.1 ст.62, ч.3 ст. 68, ст. 73 УК РФ судебная коллегия как и суды первой, апелляционной инстанций не находит по мотивам изложенным в судебных решениях, с которыми нет оснований не согласиться.

Каких-либо исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного деяния, что в свою очередь могло бы свидетельствовать о необходимости применения в отношении Зуфарова Р.Р. положений ст.64 УК РФ, не установлено.

В соответствии с п."в" ч.1 ст.58 УК РФ назначенное Зуфарову Р.Р. наказание следует отбывать в исправительной колонии строгого режима.

Иных существенных нарушений закона, влекущих отмену или изменение судебных решений в отношении Зуфарова Р.Р. в кассационной инстанции, по делу не установлено, в связи с чем в остальной части приговор и апелляционное определение следует оставить без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.13 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г.Оренбурга от 18 мая 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 20 июля 2021 года в отношении Зуфарова Руслана Рамилевича измененить:

- переквалифицировать действия Зуфарова Р.Р. с ч.3 ст.30 п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (3 преступления), на одно преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ;

- назначить Зуфарову Р.Р. по ч.3 ст.30 п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ наказание в виде 10 лет лишения свободы.

- исключить указание на назначение наказания по правилам ч.2 ст.69 УК РФ;

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационную жалобу осужденного Зуфарова Р.Р. удовлетворить частично.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи