Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 30 ноября 2021 г. по делу N 7У-4092/2021[77-1754/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Денисова М.О, защитника осужденного Хакуашева Х.Т. - адвоката Пшиготижева А.Х.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Пшиготижева А.Х. в интересах осужденного Хакуашева Х. Т. на приговор Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 17 декабря 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 2 февраля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационной жалобы, возражений на кассационную жалобу, выслушав адвоката Пшиготижева А.Х, поддержавшего кассационную жалобу, прокурора Денисова М.О, просившего апелляционное определение отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 17 декабря 2019 года

Хакуашев Х. Т, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 3 ст. 159 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание 2 года 6 месяцев лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев с возложением обязанностей в период испытательного срока.

С Хакуашева Х.Т. в пользу бюджета Российской Федерации взыскано 900000 рублей.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 2 февраля 2021 года приговор изменен:

-из вводной части приговора исключено указание о нахождении на иждивении Хакуашева Х.Т. малолетнего ребенка, сестры-инвалида 1 группы, престарелой матери;

-из описательно-мотивировочной части исключено признание этих обстоятельств смягчающими наказание;

-из резолютивной части приговора исключено указание "без штрафа и ограничения свободы";

-исключено применение к назначенному наказанию по ч. 3 ст. 69 УК РФ в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы положений ст. 73 УК РФ, определив для отбывания наказания исправительную колонию общего режима;

-срок наказания исчислен со дня приведения приговора в исполнение.

Хакуашев Х.Т. признан виновным в том, что он, будучи до 12 июня 2012 года председателем правления "адрес" общественной организации " "данные изъяты"", совершил в 2013 году покушение на мошенничество путем обмана в особо крупном размере в сумме 6 860 186 рублей, а также в 2014 году похитил путем обмана бюджетные средства в сумме 900 000 рублей, что составляет крупный размер.

В кассационной жалобе адвокат Пшиготижев А.Х. в интересах осужденного Хакуашева Х.Т. просит приговор и апелляционное определение отменить, уголовное дело прекратить в связи с невиновностью его подзащитного. Защитник указывает, что судом не опровергнуты доводы защиты о невиновности Хакуашева Х.Т, отсутствие доказательств умысла на хищение бюджетных денежных средств. Суд не дал оценки видео-техническому исследованию, которое приобщено к материалам дела. Не отвечают требованиям закона выводы судов первой и апелляционной инстанций о совершении Хакуашевым Х.Т. преступлений. Показания свидетелей никакого доказательственного значения не имеют. Защитник приводит в жалобе позицию осужденного о невиновности, аналогичной позиции в суде первой и апелляционной инстанции. Он с помощью иных лиц подготовил документы для представления в конкурсную комиссию для получения гранта. Заявка была составлена ФИО7, но кто проставил подпись в графе "бухгалтер" - ему не известно. Сама заявка была подана ФИО6 КБОО " "данные изъяты"" не была допущена к участию в открытом конкурсе. В 2014 году Хакуашев Х.Т. самостоятельно принял решение о создании проекта "Всероссийская дискуссионная интернет-площадка "Рос-Диспут", подал заявку на получение гранта. Все бухгалтерские документы оформлял ФИО6 по его просьбе. Заявку подавал ФИО7 Никаких документов, подтверждающих членство иных лиц в организации, он не представлял. В полученной от ФИО7 заявке он проставил свою подпись. Он договорился с директором фирмы " "данные изъяты"" ФИО8 о создании интернет-сайта и передал ему грантовые денежные средства, что подтверждено квитанциями приходных ордеров. Сайт должен был быть изготовлен в период с 14 января 2015 года по 22 июля 2015 года, однако ФИО8 свои обязательства не выполнил. В настоящее время сайт создан.

В возражениях на кассационную жалобу и.о. прокурора г. Нальчика Отаров Т.К. просил кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены судом апелляционной инстанции.

Рассматривая доводы апелляционного представления о необоснованном применении положений ст. 73 УК РФ, суд апелляционной инстанции принял решение об исключении смягчающих наказание обстоятельств - наличие малолетнего ребенка, престарелой матери, сестры-инвалида, а также состояние здоровья. Вместе с тем, подтверждающие эти обстоятельства документы были представлены стороной защиты и изучены судом.

Суд апелляционной инстанции не привел доказательств, свидетельствующих о необходимости исключения данных смягчающих обстоятельств, фактически постановив, что осужденный не доказал факта нахождения этих лиц на иждивении, а также необходимости стационарного лечения имеющегося у него заболевания. Вместе с тем, в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ предполагает учет факта наличия малолетнего ребенка на иждивении. Из пояснения осужденного следует, что сестра проживает вместе с ним, и эти обстоятельства не опровергнуты, как и возраст его матери с учетом представления документов в подтверждение факта родства.

Кроме того, суд апелляционной инстанции сославшись на характер и степень общественной опасности преступлений, необоснованно указал о совершении Хакуашевым Х.Т. покушения на особо тяжкое преступление, что не основано на положениях ст. 15 УК РФ.

В апелляционном представлении не ставился вопрос об исключении смягчающих обстоятельств - наличия малолетнего ребенка и состояния здоровья. Выйдя за пределы доводов представления, суд апелляционной инстанции данные обстоятельства исключил.

Приняв решение об исключении положений ст. 73 УК РФ, суд не разрешилвопрос о мере пресечения в отношении осужденного. По этой причине не обсуждается этот вопрос и судом кассационной инстанции.

Таким образом, выводы суда апелляционной инстанции не соответствуют требованиям уголовного закона, апелляционное определение подлежит отмене, а уголовное дело передаче на новое апелляционное рассмотрение.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 3 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 2 февраля 2021 года в отношении Хакуашева Х. Т. отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

С.Н. Харрасова