Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 22 декабря 2021 г. по делу N 7У-6559/2021[77-2347/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Марковой Г.И, судей Горенко В.А, Малышевой Н.В, при ведении протокола помощником судьи Черных В.А, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Кулешова А.И. в интересах осужденного Леонова М.А. на приговор Томаринского районного суда Сахалинской области от 19 марта 2018 года и апелляционное определение Сахалинского областного суда от 30 мая 2018 года,

УСТАНОВИЛА:

По приговору Томаринского районного суда Сахалинской области от 19 марта 2018 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

- 19 августа 2002 года Анивским районным судом Сахалинской области (с учетом постановления Южно-Сахалинского городского суда от 11 февраля 2005 года) по п.п. "а, в" ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), на основании ст. 70 УК РФ к 10 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; освободившийся условно-досрочно на неотбытый срок 3 года 2 месяца 29 дней на основании постановления Смирныховского районного суда Сахалинской области от 6 марта 2008 года;

- 23 марта 2016 года Южно-Сахалинским городским судом Сахалинской области по ч. 3 ст. 30 - п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожденный по отбытию срока наказания 19 декабря 2017 года, осужден по ч. 3 ст. 162 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 19 августа 2002 года и окончательно назначено 9 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 19 марта 2018 года.

В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 12 декабря 2017 года по 18 января 2018 года включительно.

Апелляционным определением Сахалинского областного суда от 30 мая 2018 года приговор изменен.

Действия Леонова М.А. переквалифицированы с ч. 3 ст. 162 УК РФ на ч. 2 ст. 162 УК РФ, как разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предметов, используемых в качестве оружия.

Исключено указание на признание в действиях Леонова М.А. особо опасного рецидива преступлений.

По ч. 2 ст. 162 УК РФ Леонову М.А. назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Анивского районного суда от 19 августа 2002 года окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Постановлением Смирныховского районного суда Сахалинской области от 1 октября 2020 года, с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Сахалинского областного суда от 16 декабря 2020 года, приговоры в отношении Леонова М.А. приведены в соответствие с действующим законодательством, постановлено считать его осужденным:

- по приговору Анивского районного суда Сахалинской области от 19 августа 2002 года по п.п. "а, в" ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 8 годам 10 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к 9 годам 9 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожденным условно-досрочно на основании постановления Смирныховского районного суда Сахалинской области от 6 марта 2008 года на неотбытый срок 2 года 11 месяцев 29 дней;

- по приговору Томаринского районного суда Сахалинской области от 19 марта 2018 года на основании ст. 70 УК РФ окончательно к 8 годам 3 месяцам лишения свободы.

Нападение в целях хищения чужого имущества, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предметов, используемых в качестве оружия, совершено Леоновым М.А. 27 августа 2010 года в г. Томари Сахалинской области в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Кулешов А.И. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, считает, что судом были неправильно применены нормы Общей части УК РФ при назначении Леонову М.А. наказания. Утверждает, что судом в нарушение требований ч. 5 ст. 69 УК РФ не было зачтено наказание, отбытое по приговору от 23 марта 2016 года, поскольку по приговору от 19 марта 2018 года он осужден за преступление, совершенное в 2010 году. Просит приговор и апелляционное определение изменить.

Заслушав доклад судьи Марковой Г.И, выступление адвоката Ларионова М.Ю. в интересах осужденного Леонова М.А, поддержавшего доводы кассационной жалобы адвоката Кулешова А.И, мнение прокурора Науменковой М.С, полагавшей необходимым применить положения ч. 5 ст. 69 УК РФ, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и основан на правильном применении уголовного закона.

По данному уголовному делу допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела.

В силу ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, окончательное наказание назначается по правилам ч.ч. 2, 3 ст. 69 УК РФ. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 35 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре", при применении судом правил ч. 5 статьи 69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания, в том числе и в случаях, когда наказание по прежнему приговору отбыто подсудимым полностью.

Из материалов уголовного дела следует, что приговором Южно-Сахалинского городского суда от 23 марта 2016 года Леонов М.А. осужден за преступление, совершенное 19 декабря 2015 года, по ч. 3 ст. 30 - п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания исчислен с 23 марта 2016 года, в указанный срок зачтено (с учетом изменений, внесенных Сахалинским областным судом 11 мая 2016 года) время содержания Леонова М.А. под стражей по данному делу с 20 декабря 2015 года по 22 марта 2016 года включительно.

По настоящему приговору от 19 марта 2018 года Леонов М.А. осужден за преступление, совершенное 27 августа 2010 года, то есть до его осуждения по приговору от 23 марта 2016 года.

Судом первой инстанции окончательное наказание Леонову М.А. было назначено по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, с исчислением срока наказания с 19 марта 2018 года, с зачетом в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с 12 декабря 2017 года по 18 января 2018 года включительно.

Вместе с тем, судом не применены положения ч. 5 ст. 69 УК РФ, поскольку данная норма не содержит какого-либо ограничения для ее применения в случае отбытия осужденным наказания по приговору по первому делу, поскольку при назначении наказания в соответствии с указанной нормой закона в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

По указанным обстоятельствам, в обжалуемые приговор и апелляционное определение, а также последующие судебные решения - постановление Смирныховского районного суда Сахалинской области от 1 октября 2020 года и апелляционное постановление Сахалинского областного суда от 16 декабря 2020 года необходимо внести изменения путем назначения окончательного наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по приговорам Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 23 марта 2016 года и Томаринского районного суда Сахалинской области от 19 марта 2018 года (с учетом внесенных изменений).

В срок наказания подлежит зачет отбытого наказания по приговору от 23 марта 2016 года в период с 20 декабря 2015 года (дата, когда Леонов М.А. был взят под стражу) по 11 декабря 2017 года (с 12 декабря 2017 года Леонов М.А. был взят под стражу по настоящему уголовному делу).

Вопрос о зачете в окончательное наказание времени содержания осужденного под стражей, рассматривается по правилам главы 47 УПК РФ в порядке исполнения приговора.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Томаринского районного суда Сахалинской области от 19 марта 2018 года и апелляционное определение Сахалинского областного суда от 30 мая 2018 года, постановление Смирныховского районного суда Сахалинской области от 1 октября 2020 года и апелляционное постановление Сахалинского областного суда от 16 декабря 2020 года в отношении ФИО1 изменить:

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по приговору Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 23 марта 2016 года и приговору Томаринского районного суда Сахалинской области от 19 марта 2018 года (с учетом внесенных изменений), окончательно назначить 9 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть в срок наказания отбытое наказание по приговору Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 23 марта 2016 года с 20 декабря 2015 года по 11 декабря 2017 года.

В остальной части судебные акты оставить без изменения.

Председательствующий Г.И. Маркова

Судьи В.А. Горенко

Н.В. Малышева