Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 25 октября 2021 г. по делу N 7У-10663/2021[77-4399/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Пудовкиной Я.С, судей Хваткова Г.О. и Осадчего С.В, при секретаре Корнилове И.А, с участием:

осужденного Потапова С.В. и его защитника - адвоката Сергеева А.В, прокурора Волосникова А.И, рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Сергеева А.В. в защиту Потапова С.В. о пересмотре приговора Озерского городского суда Челябинской области от 24 декабря 2020 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 29 марта 2021 года.

По приговору Озерского городского суда Челябинской области от 24 декабря 2020 года

Потапов Сергей Владимирович, родившийся "данные изъяты" года, несудимый, осужден:

- по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления) к 4 годам 2 месяцам лишения свободы за каждое преступление, - по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, Потапову С.В. назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В срок наказания зачтено время содержания Потапова С.В. под стражей с 24 декабря 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также время нахождения Потапова С.В. под домашним арестом в период с 20 апреля по 23 декабря 2020 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 29 марта 2021 года приговор изменен. Из описательно-мотивировочной части приговора исключено как недопустимое доказательство объяснение Потапова С.В. от 11 апреля 2020 года. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Хваткова Г.О, выступления осужденного Потапова С.В. и адвоката Сергеева А.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Волосникова А.И, просившего судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Потапов С.В. признан виновным и осужден за совершение в г.Озерске Челябинской области:

- незаконного сбыта 05 февраля 2020 года наркотического средства каннабис (марихуана) массой 0, 7 грамма "данные изъяты"

- незаконного сбыта 06 февраля 2020 года наркотического средства каннабис (марихуана) массой 0, 8 грамма "данные изъяты"

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства каннабис (марихуана) в значительном размере массой 20, 45 грамма, изъятого 10 и 11 апреля 2020 года у Потапова С.В, из автомобиля "Газель", гаражного бокса и квартиры.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Сергеев А.В. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями. В обоснование доводов жалобы указывает, что Потаповым С.В, допускающим немедицинское употребление наркотических средств, была приобретена партия марихуаны, которую он хранил при себе, в автомобиле и у себя дома с целью последующего сбыта и осуществляя свой единый преступный умысел, он сбыл часть наркотического средства "данные изъяты" в связи с чем считает, что действия осужденного не верно квалифицированы как совокупность трех преступлений, поскольку должны быть квалифицированы как единое продолжаемое преступление. Полагает, что проведя ряд оперативно-розыскных мероприятий, сотрудники полиции, после того, как выявили совершение Потаповым С.В. противоправных действий 05 и 06 февраля 2020 года, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, не пресекли совершение им преступления, а только 10 и 11 апреля 2020 года провели задержание осужденного и изъяли наркотические средства из незаконного оборота. Просит переквалифицировать действия Потапова С.В. на одно продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и снизить наказание.

В возражениях на кассационную жалобу заместитель прокурора Челябинской области Тиунов В.Г. просит оставить состоявшиеся судебные решения без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражений прокурора и заслушав выступления сторон, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив доказательства, сопоставив их друг с другом и оценив в совокупности, суд пришел к обоснованному выводу об их достаточности для разрешения дела, признав Потапова С.В. виновным в совершении преступлений.

Выводы суда о виновности Потапова С.В, соответствуют установленным фактическим обстоятельствам, основаны на совокупности собранных по делу доказательств, в том числе на показаниях, данных свидетелями "данные изъяты" при допросах в ходе предварительного следствия (т.1, л.д.51-53, 55-57, 124-127) о том, при каких обстоятельствах они приобрели у осужденного наркотические средства, на показаниях свидетелей "данные изъяты" о том, как были задержаны "данные изъяты" "данные изъяты" у которых в ходе личных досмотров были обнаружены и изъяты пакетики с веществом зеленого цвета, на протоколах осмотра мест происшествия (т.1, л.д. 173-178, 190-197) и обыска (т.1, л.д. 217-219), согласно которым, в автомобиле "Газель", которым управлял Потапов С.В, а также в гараже и в квартире по месту проживания осужденного были обнаружены и изъяты различные упаковки с веществом растительного происхождения, а также на других доказательствах, приведенных в приговоре.

Виды наркотических средств и их масса, установлены на основании справок об исследовании и заключениях экспертиз (т.1, л.д. 34-35, 62-68, 104-105, 132-140, 182-183, 201-202, 225-232, 239-258).

Как следует из материалов уголовного дела, инкриминированные Потапову С.В. действия направленные на реализацию каждой партии наркотических средств, предполагали в каждом конкретном случае самостоятельное решение вопросов, связанных с поиском покупателей, индивидуальные встречи как с "данные изъяты" так и с "данные изъяты" и получение отдельного вознаграждения за каждую упаковку наркотика.

При таких обстоятельствах, доводы защитника о том, что Потапов С.В. осуществляя деятельность по сбыту наркотических средств разным лицам, действовал с единым умыслом, являются необоснованными.

Вопреки утверждению адвоката, прослушивание телефонных переговоров, наблюдение и другие оперативно-розыскные мероприятия, проводились в соответствии с действующим законодательством, их целью являлось пресечение, раскрытие преступлений, установление каналов, способов поставки и сбыта наркотических средств. Данные мероприятия не носили провокационный характер, не были направлены на формирование у осужденного преступного умысла и на искусственное создание доказательств обвинения. Умысел Потапова С.В. на осуществление противоправной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств, сформировался самостоятельно, вне зависимости от деятельности сотрудников правоохранительных органов.

В ходе предварительного расследования и рассмотрения дела судами первой и апелляционной инстанций чьей-либо заинтересованности в искусственном создании доказательств обвинения, а в частности, причин для оговора Потапова С.В, установлено не было.

Исследованные судом доказательства, обоснованно признаны допустимыми, достоверными и в своей совокупности достаточными для правильного разрешения уголовного дела и признания Потапова С.В. виновным.

Действия Потапова С.В. верно квалифицированы:

- по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт 05 февраля 2020 года наркотического средства "данные изъяты"

- по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт 06 февраля 2020 года наркотического средства "данные изъяты"

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями для пересмотра дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ, приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

При рассмотрении уголовного дела в отношении Потапова С.В. данные положения не были соблюдены.

Как установлено судом, Потапов С.В. незаконно хранил наркотическое средство каннабис (марихуана) общей массой 20, 45 грамма, в значительном размере, с целью незаконного сбыта до изъятия сотрудниками полиции 10 и 11 апреля 2020 года, при себе, в автомобиле "Газель", в гаражном боксе и в квартире.

В судебном заседании осужденный Потапов С.В. заявлял о том, что данное наркотическое средство он хранил для личного употребления.

Оценивая показания Потапова С.В. относительно цели незаконного хранения наркотического средства, суд указал в приговоре на то, что Потапов С.В. расфасовал его в удобную для реализации упаковку и выполнил все необходимые действия, направленные на реализацию наркотика.

Таким образом, выводы о наличии у Потапова С.В. умысла на незаконный сбыт наркотического средства каннабис (марихуана) массой 20, 45 грамма суд первой инстанции обосновал лишь его количеством и расфасовкой, не приведя каких-либо объективных доказательств о намерении осужденного его сбыть. Каких-либо предметов, подтверждающих наличие у Потапова С.В. цели сбыть данное наркотическое средство у него не изымалось, а лица, которым он мог бы попытаться сбыть данное средство не установлены.

Таким образом, в нарушение требований ст. 307 УПК РФ, каких-либо доказательств, опровергающих позицию осужденного, стороной обвинения в ходе судебного заседания представлено не было и об этом не приведено доказательств в приговоре суда, вывод которого о наличии у Потапова С.В. умысла на сбыт наркотического средства каннабиса (марихуаны) общей массой 20, 45 грамма, изъятого у осужденного из автомобиля "Газель", гаражного бокса и квартиры 10 и 11 апреля 2020 года носит характер предположения.

В силу принципа презумпции невиновности обвинительный приговор не может быть основан на предположениях. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в его пользу.

Суд апелляционной инстанции, оставив приговор без изменения, не устранил допущенные судом первой инстанции существенные нарушения закона.

С учетом вышеизложенного, судебная коллегия приходит к выводу о том, что в отношении Потапова С.В. был неправильно применен уголовный закон и его действия в данном случае следует переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконное хранение наркотического средства в значительном размере, без цели сбыта.

При назначении Потапову С.В. наказания судебная коллегия в соответствии со ст. ст. 6, 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, влияние назначаемого наказания на исправление виновного и условия жизни его семьи, все известные данные о личности осужденного, установленные по делу обстоятельства, смягчающие наказание и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств. Несмотря на вносимые изменения, достаточных оснований для применения к осужденному положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Совершенные Потаповым С.В. преступления относятся к категориям небольшой тяжести и тяжким, в связи с чем, отбывать наказание, назначенное в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, ему следует в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Озерского городского суда Челябинской области от 24 декабря 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 29 марта 2021 года в отношении Потапова Сергея Владимировича изменить.

Переквалифицировать действия Потапова С.В. с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (каннабис (марихуана) общей массой 20, 45 грамма) на ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 1 года лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления), ч. 1 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Потапову С.В. наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи