Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 22 ноября 2021 г. по делу N 7У-12638/2021[77-5028/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Башкова А.В, судей Хваткова Г.О. и Осадчего С.В, при секретаре Копаневой У.П, с участием:

осужденного Смык Н.А. и его защитника - адвоката Старочкиной С.В, прокурора Голубенковой Е.В, рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Смык Н.А. о пересмотре приговора Краснотурьинского городского суда Свердловской области от 27 мая 2021 года, которым

Смык Николай Анатольевич, родившийся "данные изъяты" года, судимый:

- 25 февраля 2011 года по пп. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158, п. "а" ч. 2 ст. 166, ч. 2 ст.167 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, - 19 июня 2017 года по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, - 10 июля 2017 года по пп. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ст.70 УК РФ (приговор от 19 июня 2017 года) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы, - 01 августа 2017 года, с учетом последующих изменений, по ст. 264.1 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ (приговор от 10 июля 2017 года), к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком 2 года, - 15 августа 2017 года, с учетом последующих изменений, по п. "а" ч. 2 ст. 158 (4 преступления), по пп. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (4 преступления), п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ст.70 УК РФ (приговор от 01 августа 2017 года), к 5 годам лишения свободы с ограничением свободы сроком 2 года, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком 2 года, - 21 марта 2018 года по ч. 4 ст. 222, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ (приговор от 15 августа 2017 года), к 5 годам 8 месяцам лишения свободы с ограничением свободы сроком 2 года, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком 2 года, освобожден 07 декабря 2020 года на основании постановления от 24 ноября 2020 года условно-досрочно на 2 года 21 день, осужден по п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору от 21 марта 2018 года отменено. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию не отбытого наказания по приговору от 21 марта 2018 года, Смык Н.А. назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком 2 года, с лишением права заниматься определенной деятельностью в виде права управления транспортными средствами сроком 2 года.

Смык Н.А. установлены ограничения и возложена обязанность, указанные в приговоре.

Срок отбытия наказания Смык Н.А. исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В срок наказания зачтено время содержания Смык Н.А. под стражей с 27 мая 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Хваткова Г.О, выступление осужденного Смык Н.А. и адвоката Старочкиной С.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Голубенковой Е.В, просившей приговор оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Смык Н.А. признан виновным и осужден за кражу имущества "данные изъяты" общей стоимостью 7 000 рублей, с незаконным проникновением в иное хранилище.

Преступление совершено в период с 01 по 05 января 2021 года в г. Краснотурьинске Свердловской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Смык Н.А. выражает несогласие с приговором, вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. Полагает, что с учетом наличия на его иждивении детей, размер наказания должен быть минимальным. Отмечает, что суд не принял во внимание положительные характеристики со стороны родных, друзей и соседей, а также с последнего места работы.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Харламов Е.А. просит оставить приговор без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражений прокурора и заслушав выступления сторон, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Вина Смык Н.А. в совершении преступления, за которое он осужден, при установленных судом обстоятельствах, подтверждена совокупностью достоверных и допустимых доказательств, которым в приговоре дана надлежащая оценка.

Такими доказательствами, в частности, обоснованно признаны показания Смык Н.А, признавшего свою вину, об обстоятельствах совершенного преступления. Показания осужденного в данной части согласуются с показаниями свидетеля "данные изъяты" которой Смык Н.А. сбыл похищенное, с показаниями потерпевшего "данные изъяты" обнаружившего, что принадлежавшие ему трубы похищены, а также с другими доказательствами, подробно изложенными в приговоре.

Исследованные в судебном заседании и приведенные в приговоре доказательства, в том числе показания самого осужденного Смык Н.А, показания потерпевшего, свидетелей и материалы дела судом оценены в соответствии с требованиями закона.

Выводы суда о допустимости доказательств, положенных в основу обвинительного приговора, надлежащим образом мотивированы.

Действия Смык Н.А. правильно квалифицированы по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, исходя из установленных судом фактических обстоятельств дела.

При назначении наказания осужденному Смык Н.А. в соответствии с положениями ст.ст. 6, 43 и 60 УК РФ, судом учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, влияние назначенного наказания на его исправление, а также наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств.

В качестве смягчающих обстоятельств учтены: наличие двух малолетних детей и одного несовершеннолетнего, явка с повинной, полное признание вины, раскаяние в содеянном, добровольное возмещение причиненного материального ущерба.

В связи с тем, что преступление было совершено Смык Н.А. в период неснятых и непогашенных судимостей по приговорам от 25 февраля 2011 года, 19 июня 2017 года, 10 июля 2017 года, 15 августа 2017 года, которыми он был осужден за совершение умышленных преступлений, в том числе и тяжких и средней тяжести, в качестве отягчающего наказание обстоятельства судом учтено наличие в его действиях рецидива преступлений.

Вопреки утверждению осужденного, судом при назначении наказания приняты во внимание все данные о его личности, представленные в материалах уголовного дела.

Основания неприменения ст.ст. 64 УК РФ судом указаны, и они являются верными. Никаких исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, по делу не имеется. Личность виновного, а также характер и общественная опасность совершенного преступления, исключают возможность применения положений ч. 6 ст. 15, ч. 3 ст. 68, ст.73 УК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В соответствии с ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Как следует из описательно-мотивировочной части приговора, суд, при признании наличия в действиях Смык Н.А. рецидива преступлений, сослался на наличие судимости по приговору от 21 марта 2018 года, которым он был осужден по ч. 4 ст. 222, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ. Однако суд не принял во внимание, что данные преступления, в редакции, действовавшей на дату их совершения, относились к категории преступлений небольшой тяжести и не могли учитываться при признании в действиях осужденного рецидива преступлений, в связи с чем указание об этом подлежит исключению из приговора.

Несмотря на вносимые изменения, оснований для смягчения наказания по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ не имеется, поскольку рецидив преступлений в действиях Смык Н.А. образован неснятыми и непогашенными судимостями по приговорам от 25 февраля 2011 года, 19 июня 2017 года, 10 июля 2017 года, 15 августа 2017 года, которыми он был осужден за совершение умышленных преступлений, относящихся к категориям средней тяжести и тяжких.

Кроме того, при назначении наказания по совокупности приговоров, в соответствии со ст. 70 УК РФ, к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Согласно справке Карпинского МФ ФКУ УИИ ГУФСИН России по Свердловской области, по состоянию на дату вынесения обжалуемого приговора, неотбытая часть наказаний по приговору от 21 марта 2018 года в виде ограничения свободы и запрета заниматься деятельностью в виде права управления транспортными средствами, составляла 1 год 6 месяцев 10 дней.

Указанное обстоятельство не принято во внимание судом первой инстанции и в нарушение ст. 70 УК РФ дополнительные наказания по приговору от 21 марта 2018 года, были присоединены без учета их отбытой части.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости смягчения Смык Н.А. наказания, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Краснотурьинского городского суда Свердловской области от 27 мая 2021 года в отношении Смык Николая Анатольевича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора, при решении вопроса о признании в действиях Смык Н.А. рецидива преступлений, указание о наличии у него судимости по приговору от 21 марта 2018 года.

Смягчить назначенное Смык Н.А. наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ до 3 лет 6 месяцев лишения свободы с ограничением свободы сроком 1 год 6 месяцев 10 дней, с сохранением ограничений и обязанности, указанных в приговоре с лишением права заниматься определенной деятельностью в виде права управления транспортными средствами сроком 1 год 6 месяцев 10 дней.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи