Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 21 декабря 2021 г. по делу N 7У-5831/2021[77-2163/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции

в составе: председательствующего Хроминой Н.Ю, судей: Горбачева А.Н, Николаенко Е.Ю, при секретаре Колесниковой Е.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора "адрес" ФИО6 о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N Кировского судебного района "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи ФИО8, мнение прокурора ФИО4, предлагавшего приговор изменить по доводам кассационного представления, а также смягчить наказание, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ, выступление адвоката ФИО5, предлагавшего приговор изменить по доводам, улучшающим положение осужденного, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору мирового судьи судебного участка N Кировского судебного района "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Кировским районным судом по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ДД.ММ.ГГГГ освобожден по отбытии наказания;

- ДД.ММ.ГГГГ Кировским районным судом по п. "з" ч. 2 ст. 112, ч. 1 ст. 119 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев; постановлением Кировского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ испытательный срок продлен на 1 месяц; постановлением Кировского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение отменено, направлен в исправительную колонию строгого режима, осужден по п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Кировского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено 3 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ.

В срок наказания зачтено наказание, отбытое по приговору от ДД.ММ.ГГГГ - с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

Разрешёны вопросы о процессуальных издержках и вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

ФИО1 осужден за умышленное причинение легкого вреда здоровью, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в пгт. Кировский, "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" ФИО6 выражает несогласие с приговором, ввиду несоблюдения судом требований уголовного закона при назначении наказания. Указывает что суд окончательное наказание назначил по правилам ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и одновременно зачел в срок наказания отбытое наказание по этому же приговору, что не предусмотрено ст. 70 УК РФ. Кроме того, судом не учтены требования ст. 72 УК РФ.

Просит приговор изменить, отменить решение о зачете наказания, отбытого по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и зачесть в срок наказания время содержания осужденного под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу.

Судебная коллегия, выслушав пояснения сторон, изучив доводы кассационной жалобы и материалы уголовного дела, пришла к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления судебного акта в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения судом допущены при назначении ФИО1 наказания.

Вывод суда о виновности осужденного в совершении преступления, предусмотренного п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ, соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на совокупности исследованных в судебном разбирательстве доказательств, которые получили надлежащую оценку в приговоре.

Обстоятельства содеянного ФИО1, включая время, место, способ, мотив и другие подлежащие установлению обстоятельства, предусмотренные ст. 73 УПК РФ, в приговоре надлежащим образом обоснованы.

Не устраненных существенных противоречий в исследованных судом доказательствах, сомнений в виновности осужденного, требующих истолкования их в пользу ФИО1, судебной коллегией не установлено.

Наказание за преступление, предусмотренное п."в" ч.2 ст.115 УК РФ, ФИО1 назначено в соответствии с положениями ст. ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного, влияния наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Между тем, при назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ судом допущены существенные нарушения уголовного закона.

Мировым судьёй обоснованно окончательное наказание назначено по правилам ст. 70 УК РФ, поскольку ФИО1 новое преступление совершил в период отбывания наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии со ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору.

При решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора.

Как следует из материалов дела, на день постановления приговора по настоящему уголовному делу неотбытый срок наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ составлял 1 год 9 месяцев.

Однако, мировым судьей присоединена неотбытая часть наказания в виде 2 лет лишения свободы и при этом применен признак частичного присоединения неотбытой части наказания.

Таким образом, наказание, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ подлежит смягчению.

Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам статьи 70 УК РФ, исчисляется со дня вступления в законную силу последнего приговора. При этом ст. 70 УК РФ не предусматривает зачет отбытого срока наказания по предыдущему приговору.

Однако, мировым судьей в приговоре указано об исчислении срока наказания не сдаты вступления приговора в законную силу, а с даты постановления - с ДД.ММ.ГГГГ, а также о зачете в срок наказания отбытого наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ - с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

Судебная коллегия считает необходимым отменить решение о зачете наказания, отбытого по приговору Кировского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ - с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно, а также об исчислении срока наказания с ДД.ММ.ГГГГ, как несоответствующие требованиям уголовного закона.

Кроме того, мировым судьей не учтены требования ст. 72 УК РФ, в соответствии с которыми время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу подлежит зачету из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор мирового судьи судебного участка N Кировского судебного района "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

окончательное наказание, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ смягчить до 2 лет 6 месяцев лишения свободы;

отменить решение о зачете наказания, отбытого по приговору Кировского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ - с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно и об исчислении срока наказания с ДД.ММ.ГГГГ;

срок наказания исчислять с даты вступления приговора в законную силу;

зачесть в срок наказания время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном этот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий Н.Ю. Хромина

Судьи: А.Н.Горбачев

Е.Ю.Николаенко