Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 11 января 2022 г. по делу N 7У-6213/2021[77-25/2022-(77-2338/2021)]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Юртаева Н.Н, судей Васильева А.П. и Горбачева А.Н, с участием прокурора Савеловой Д.С, адвоката Сиротина К.С, при помощнике судьи Синельниковой О.Л, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Хабаровского края О.А. Алексеева о пересмотре приговора Комсомольского районного суда Хабаровского края от 04 июня 2021 года в отношении осужденного Семина Михаила Анатольевича.

Заслушав доклад судьи Юртаева Н.Н, выступление адвоката Сиротина К.С, поддержавшего позицию прокурора в части смягчения наказания, прокурора Савеловой Д.С, полагавшей кассационное представление подлежащим удовлетворению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Комсомольского районного суда Хабаровского края от 04 июня 2021 года, Семин Михаил Анатольевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" края, судимый:

- 01.06.2018 года приговором мирового судьи судебного района "Ульчский район Хабаровского края" на судебном участке N65 по ч.1 ст.258.1 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок один год, с удержанием в доход государства 15 % заработной платы. Наказание отбыто 20.03.2020 года.

- 25.09.2019 года Амурским городским судом Хабаровского края по ст.ст.264.1 УК РФ, ст.264.1 УК РФ, с применением ч.2 ст.69 УК РФ, к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года 6 месяцев. Наказание в виде 8 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год отбыто 25 сентября 2020 года;

- 22.01.2021 года Комсомольским районным судом Хабаровского края по ст.264.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселения, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года.

Осужден: - по ч.2 ст.228 УК РФ к наказанию, с применением ст.64 УК РФ в виде 10 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.ч.4, 5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного оп приговору Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22.01.2021 года, окончательно по совокупности преступлений назначено Семину М.А. наказание в виде лишения свободы сроком в 1 год, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года.

На основании ч.4 ст.47 УК РФ дополнительное наказание в виде лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами распространяется на все время отбытия Семиным М.А. наказания в виде лишения свободы, но при этом его срок исчисляется с момента отбытия Семиным М.А. наказания в виде лишения свободы.

Мера пресечения в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчисляется со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 04 июня 2021 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня в исправительной колонии общего режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался и вступил в законную силу 22 июня 2021 года.

Семин М.А. признан виновным и осужден за незаконное приобретение, изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

Указанные преступления Семиным М.А. совершены на территории Амурского и Комсомольского районов Хабаровского края при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационном представлении прокурор Хабаровского края О.А. Алексеев просит приговор в отношении ФИО6 отменить в части зачета осужденному в срок лишения свободы времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до даты вступления приговора суда в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, и направить материалы дела для рассмотрения в по месту исполнения приговора в порядке главы 47 УК РФ.

В судебном заседании суда кассационной инстанции прокурор дополнительно привел доводы об изменении приговора ввиду допущенных по делу существенного нарушения норм уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии со ст. 73 УК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения).

По смыслу закона для установления принадлежности растения к культурам, содержащим наркотические средства, определения вида наркотического средства, его размера суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов. Вместе с тем, в деле отсутствует заключение эксперта относительно собранных Семиным М.А. на участке местности кустов дикорастущей конопли, вес которых не указан. В связи с чем полагает, что из описания преступного деяния подлежит исключение указание о "незаконном приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере", а назначенное наказание - смягчению.

Также указала, что кассационным определением судебной коллегией по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 04 октября 2021 года приговор Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22 января 2021 года изменен. В связи с чем, полагает, что из приговора подлежат исключению указания о назначении Семину М.А. окончательного наказания с применением правил ч.ч.4.5 ст.69 УК РФ, о зачете отбытого наказания по приговору Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22 января 2021 года, о применении положений ст.47 УК РФ.

Просит материалы дела для решения вопроса об исполнении приговора Комсомольского районного суда Хабаровского края от 04.06.2021 года в отношении Семина М.А. и неисполненного приговора Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22 января 2021 года (с учетом кассационного определения судебной коллегией по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 04 октября 2021 года), а также для разрешения вопроса о применении зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы в порядке, установленном ч.3.2 ст.72 УК РФ, передать в порядке п.п.10, 11 ст. 397 УПК РФ

Просит внести изменения в приговор суда.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, суд кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и норм уголовно-процессуального права.

Органами предварительного следствия Семину М.А. предъявлено обвинение по ч. 2 ст. 228 УК РФ в незаконном приобретении, хранении, изготовлении без цели сбыта наркотических средств, совершенных в крупном размере.

Суд, верно установив обстоятельства, подлежащие доказыванию, в соответствии со ст. 73 УПК РФ, дав оценку всем представленным доказательствам в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности, пришел к выводу о том, что предъявленное Семину М.А. обвинение является доказанным.

Согласно п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", ответственность по ч. ч. 1, 2, 3 ст. 228 УК РФ за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также за незаконные приобретение, хранение, перевозку растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, наступает в тех случаях, когда такие действия совершены лицом без цели сбыта, а количество каждого такого средства, вещества, растения или части растения в отдельности без их сложения составило значительный, крупный или особо крупный размер соответственно.

Однако, верно установив фактические обстоятельства дела, суд дал им не надлежащую юридическую оценку, необоснованно квалифицировал действия Семина М.А. по приобретению кустов дикорастущих растений конопли без цели сбыта, как совершенные в крупном размере, при отсутствии в материалах дела заключений экспертиз, которыми был бы установлен их вес, позволяющий отнести их к крупному размеру, тем самым ухудшил положение осужденного.

При таких обстоятельствах, из приговора подлежит исключению указание об осуждении Семина М.А. за "незаконное приобретение наркотических средств без цели сбыта, в крупном размере", без изменения квалификации его действий по ч.2 ст.228 УК РФ с признанием его осужденным - за незаконное приобретение, изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

Ввиду уменьшения объема преступных деяний, за которые он осужден, назначенное Семину М.А. наказание, с применением правил ст.64 УК РФ, подлежит смягчению.

Судебная коллегия принимает заслуживающими внимание доводы кассационного представления в части нарушения положений ст.72 УК РФ в части зачета времени содержания под стражей до вступления приговора суда в законную силу в срок лишения свободы.

Принимая решение о зачете осужденному Семину М.А. в срок лишения свободы времени содержания под стражей по настоящему уголовному делу, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, суд руководствовался положением п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, однако не учел, что согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, из расчета один день за один день в отношении осужденного за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия признает, что в ходе судебного разбирательства были допущены нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения, как акта правосудия и принимает решение об отмене приговора в части принятого судом решения о зачете осужденному Семину М.А. в срок лишения свободы времени содержания под стражей с применением льготного коэффициента кратности, и необходимости передачи в этой части материалов в порядке п.11 ст.397 УПК РФ по месту исполнения приговора.

Помимо этого, судебной коллегией установлено, что кассационным определением судебной коллегией по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции (далее - 9 КСОЮ) от 04 октября 2021 года приговор Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22 января 2021 года и апелляционное постановление Хабаровского краевого суда от 23 марта 2021 года в отношении Семина Михаила Анатольевича изменены, исключено указание о самостоятельном исполнении приговора от 25 сентября 2019 года.

В названном кассационном определение 9 КСОЮ от 04.10.2021 года, судебная коллегия признала неверным указание о самостоятельном исполнении приговора от 25.09.2019 года, по которому на момент постановления приговора от 22.01.2021 года названное дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев, не было отбыто, и указала в описательно-мотивировочной части кассационного определения, что вопрос исполнения приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговоре, в соответствии со ст. 70 УК РФ, при наличии к тому оснований, подлежит разрешению соответствующим судом в порядке ст.ст. 396-399 УПК РФ.

До настоящего времени вопрос исполнения приговора Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22 января 2021 года (с учетом кассационного определения судебной коллегией по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 04 октября 2021 года) в соответствии со ст. 70 УК РФ, в порядке ст.ст. 396-399 УПК РФ не разрешен.

В связи с тем, что приговор Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22 января 2021 года и апелляционное постановление Хабаровского краевого суда от 23 марта 2021 года в отношении Семина Михаила Анатольевича изменены, то назначенное Семину М.А. по настоящему уголовному делу окончательное наказание с применением правил ч.ч.4, 5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22.01.2021 года, не может быть признано законным, поскольку из него исключено указание о самостоятельном исполнении приговора от 25 сентября 2019 года.

При таких обстоятельствах, из приговора Комсомольского районного суда Хабаровского края от 04 июня 2021 года подлежит исключению указание о назначении окончательного наказания по правилам совокупности преступлений и правил сложения дополнительных наказаний в соответствии ч.ч.4, 5 ст.69 УК РФ.

В соответствии с положениями ч. 2 ст. 396 УПК РФ, п. 10 ст. 397 УПК РФ, вопросы, связанные с исполнением приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговоре, подлежат рассмотрению в порядке ст. 399 УПК РФ судом, по месту приведения указанных приговоров в исполнение.

В связи с тем, что приговор приводится в исполнение в месте, на которое не распространяется юрисдикция Комсомольского районного суда Хабаровского края от 04.06.2021 года, то материалы дела по вопросу исполнения Комсомольского районного суда Хабаровского края от 04.06.2021 года в отношении Семина М.А. и приговора Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22 января 2021 года (с учетом кассационного определения судебной коллегией по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 04 октября 2021 года) следует направить для рассмотрения в суд по месту исполнения приговоров.

При этом судебная коллегия учитывает, что установленный ст. 401.6 УПК РФ срок, допускающий пересмотр в кассационном порядке судебного решения по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Комсомольского районного суда Хабаровского края от 04 июня 2021 года в отношении осужденного Семина Михаила Анатольевича изменить:

Исключить из приговора указание об осуждении Семина М.А. за "незаконное приобретение наркотических средств без цели сбыта, в крупном размере".

Исключить из приговора указания о назначении Семину М.А. окончательного наказания с применением правил ч.ч.4.5 ст.69 УК РФ, о зачете отбытого наказания по приговору Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22 января 2021 года, о применении положений ст.47 УК РФ.

Признать Семина М.А. осужденным по ч.2 ст.228 УК РФ за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

Назначенное Семину М.А. наказание, с применением правил ст.64 УК РФ, смягчить до 9 месяцев лишения свободы.

В части решения о зачете осужденному Семину М.А. в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 04.06.2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, отменить.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Материалы для решения вопроса об исполнении приговора Комсомольского районного суда Хабаровского края от 04.06.2021 года в отношении Семина М.А. и неисполненного приговора Комсомольского районного суда Хабаровского края от 22 января 2021 года (с учетом кассационного определения судебной коллегией по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 04 октября 2021 года), а также для разрешения вопроса о применении зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы в порядке, установленном ч.3.2 ст.72 УК РФ, передать в порядке п.п.10, 11 ст. 397 УПК РФ для рассмотрения в суд по месту исполнения приговоров.

Председательствующий Н.Н. Юртаев

Судьи А.П. Васильев

А.Н. Горбачев