Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 27 декабря 2021 г. по делу N 7У-6366/2021[77-2343/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Горенко В.А, судей Железнова Е.В, Резниченко Е.В, при ведении протокола секретарем Понадченко М.А, с участием

прокурора Савеловой Д.С, адвоката Мельникова В.С, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Хабаровского края Алексеева О.А. на приговор Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 19 мая 2021 года и апелляционное постановление Хабаровского краевого суда от 13 июля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Горенко В.А. об обстоятельствах уголовного дела, содержании принятых по делу судебных решений и доводах кассационного представления, выступления прокурора об отмене приговора и апелляционного постановления в части, адвоката об оставлении кассационного представления без удовлетворения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

по приговору Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 19 мая 2021 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

1). 4 сентября 2019 года по ч. 3 ст. 30, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

по постановлению суда от 2 июня 2020 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

2). 12 декабря 2019 года по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

3). 26 января 2021 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с учетом ст. 70 УК РФ (приговоры от 4 сентября 2019 года и 12 декабря 2019 года), к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, -

осужден по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 26 января 2021 года окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

взят под стражу в зале суда;

произведен зачет времени содержания под стражей и запрета определенных действий по приговору от 26 января 2021 года и по настоящему уголовному делу, в срок лишения свободы.

Апелляционным постановлением Хабаровского краевого суда от 13 июля 2021 года приговор изменен, смягчающим обстоятельством признана явка с повинной, в связи с чем смягчено наказание до 1 года 10 месяцев лишения свободы, а по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ - до 4 лет 10 месяцев лишения свободы;

в остальном приговор оставлен без изменения.

ФИО1 осужден за кражу, то есть тайное хищение 14 августа 2020 года имущества ФИО10, с причинением значительного ущерба в размере 12 623 рубля.

Преступление совершено в г. Хабаровске при обстоятельствах, изложенных в апелляционном приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Хабаровского края Алексеев просит приговор в части применения повышающего коэффициента кратности, предусмотренного ст. 72 УК РФ при зачете в срок наказания времени содержания ФИО1 под стражей, а также запрета определенных действий, отменить.

Обращает внимание на назначение окончательного наказания ФИО1 по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, при этом судом не учтено, что в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы в соответствии с ч. 32 ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день.

Указывает на то, что кассационным определением от 13 июля 2021 года приговор от 26 января 2021 года в части зачета указанного периода в лишение свободы отменен, с направлением материалов дела для решения этого вопроса в суд по месту отбывания осужденного наказания в порядке главы 47 УПК РФ.

Кроме того, ссылается на положения п. 11 ч. 10 ст. 109 УПК РФ, согласно которым время применения меры пресечения в виде запрета определенных действий засчитывается из расчета два дня его применения за один день содержания под стражей.

Проверив уголовное дело, заслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу положений ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Приговор в отношении ФИО1 соответствует ст.ст. 307, 309 УПК РФ, содержит описание места, времени, способа совершения доказанного преступления и обстоятельств, отражающих объективную и субъективную стороны преступления. Обстоятельства, установленные в ходе судебного следствия, указаны в приговоре.

Выводы суда о виновности ФИО1 в совершении инкриминируемого преступления основаны на всесторонней оценке представленных доказательств, произведенной в соответствии с положениями ст. 17, 87 и 88 УПК РФ, они мотивированы и не вызывают сомнений в обоснованности.

В судебном заседании были соблюдены права сторон на представление доказательств, судопроизводство по делу проводилось на основе состязательности сторон.

Правовая оценка действий ФИО1 соответствует установленным судом фактическим обстоятельствам дела, и это не оспаривается.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, наличие смягчающих обстоятельств, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

С учетом внесенных изменений, судами приняты во внимание явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, добровольное частичное возмещение материального ущерба, принесение извинений потерпевшему, состояние здоровья осужденного и его близких родственников и гражданской супруги, что позволило назначить наказание в соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Оснований для применения положений ст.ст. 64 и 73 УК РФ, как и к изменению категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, суд обоснованно не усмотрел.

Назначение осужденному наказания в виде лишения свободы в приговоре мотивировано.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами кассационного представления, судебная коллегия полагает, что судом допущено существенное нарушение закона.

Наказание ФИО1 назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 26 января 2021 года, которым он осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, при этом время содержания осужденного под стражей по предыдущему приговору до его вступления в законную силу зачтено в соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако, в силу ч. 32 ст. 72 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Кроме того, период запрета определенных действий, установленный ФИО1 с 19 августа 2020 года до 15 октября 2020 года, зачтен в срок наказания из расчета два дня его применения за полтора дня отбывания наказания, в то время как этот период в силу п. 11 ч. 10 ст. 109 УПК РФ засчитывается из расчета два дня за один день содержания под стражей.

Указанные нарушения закона являются существенными и повлекли необоснованное сокращение срока отбывания наказания.

Годичный срок, в течение которого допускается пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, ухудшающим положение осужденного, не истек.

При таких обстоятельствах, приговор в части зачёта времени содержания под стражей и запрета определенных действий в срок отбытия наказания следует отменить, передав материалы дела в этой части на рассмотрение в порядке исполнения приговора.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

приговор Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 19 мая 2021 года и апелляционное постановление Хабаровского краевого суда от 13 июля 2021 года в части зачета времени содержания ФИО1 под стражей из расчета один день за полтора дня лишения свободы, а также запрета определенных действий из расчета два дня за полтора дня отбывания наказания отменить и материалы дела для решения этих вопросов направить в суд по месту отбывания осужденным наказания в порядке главы 47 УПК РФ;

в остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий В.А. Горенко

Судьи Е.В. Железнов

Е.В. Резниченко