Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 10 ноября 2021 г. по делу N 10-17652/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Соколовского М.Б., судей фио и фио, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Тараторкиной Е.А., с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, осужденных фио, ... и ..., их защитников адвоката ..., представившей удостоверение N ... и ордер N ... от ... года на защиту интересов осужденного фио, адвоката фио, представившего удостоверение N ... и ордер N ... от ... года на защиту интересов осужденного ..., адвоката фио, представившей удостоверение N ... и ордер N ... от ... года на защиту интересов осужденного ..., рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам адвокатов ..., фио, ..., осужденных фио, ..., ... на приговор Кузьминского районного суда адрес от ... года, которым

.., паспортные данные.., гражданин.., зарегистрированный по адресу: адрес, адрес, адрес, ранее судимый:

1)... года Магасским районным судом адрес по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, 2)... года мировым судьей судебного участка N 10 адрес по ч. 1 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, со штрафом в размере сумма, освобожденный... года по отбытии срока наказания, ранее осужденный... года мировым судьей судебного участка N 21 адрес по ч. 1 ст. 159 УК РФ, с учетом внесенных изменений, к 6 месяцам лишения свободы, освобожденный из-под стражи судом апелляционной инстанции... года в связи с полным отбытием наказания, осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 162 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 5 лет.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем полного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору, и наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка N 21 адрес от 11 декабря 2019 года, окончательно назначено Алиеву З.Б. наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 6 месяцев в исправительной колонии общего режима.

.., паспортные данные, гражданин.., зарегистрированный по адресу: адрес, ранее не судимый, осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 162 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года в исправительной колонии общего режима.

.., паспортные данные, гражданин.., зарегистрированный по адресу: адрес, ранее судимый

... года Ленинским районным судом адрес по п. "г" ч. 2 ст. 161, п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, освобожденный... года по отбытии срока наказания, осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 162, п. "г" ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы:

- по ч. 2 ст. 162 УК РФ сроком на 6 лет, - по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ сроком на 3 года, - по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ сроком на 1 год.

На основании ч. 3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено... наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания... исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ время содержания фио под стражей по настоящему делу и по приговору мирового судьи судебного участка N 21 адрес от... года с... до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч. 33 ст. 72 УК РФ.

На основании п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ время содержания фио под стражей с... до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч. 33 ст. 72 УК РФ.

На основании п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ время содержания... под стражей с... до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день лишения свободы.

Мера пресечения... в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Приговором суда также разрешен вопрос о вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи фио, выступления осужденных фио,.., защитников адвокатов.., фио и фио по доводам апелляционных жалоб, мнение прокурора фио, возражавшей против доводов апелляционных жалоб и полагавшей необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Кузьминского районного суда адрес от... года... признаны виновными в разбое, то есть нападении в целях хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия, опасного для жизни, группой лиц по предварительному сговору, с применением предмета, используемого в качестве оружия..., кроме того, признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, с банковского счета, а также в покушении на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества.

Преступления совершены... года в адрес в отношении потерпевших... и ООО "РЕ Трэйдинг" и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании... вину в совершении преступлений признали частично.

В апелляционной жалобе адвокат.., действующая в интересах осужденного фио, выражает несогласие с приговором, полагая его незаконным, необоснованным и несправедливым. По мнению защитника, действия фио неверно квалифицированы судом как разбойное нападение, поскольку он не вступал в преступный сговор с... на совершение преступления в отношении потерпевшего.., у него не было умысла на хищение имущества потерпевшего, кроме того, он не применял к... насилие, опасное для жизни и здоровья, не угрожал ему и не высказывал требования о передаче имущества, а лишь нанес потерпевшему три удара ладонью в ходе конфликта, вызванного самим фио Считает, что суд не привел в приговоре показания потерпевшего.., данные им в ходе судебного разбирательства, а также необоснованно не положил их в основу приговора, сославшись исключительно на показания потерпевшего в ходе предварительного следствия по делу. Обращает внимание, что, исходя из показаний... в период предварительного следствия,... не присутствовал при демонстрации потерпевшему ножа, что свидетельствует об эксцессе исполнителя. Кроме того, защитник считает, что суд назначил... чрезмерно суровое наказание без учета смягчающих обстоятельств и его минимального участия в совершении преступления. Учитывая изложенное, адвокат... просит приговор изменить и переквалифицировать действия фио с ч. 2 ст. 162 УК РФ на ст. 116 УК РФ, по которой назначить ему наказание, не связанное с реальным лишением свободы либо, изменив приговор, смягчить назначенное... наказание.

Осужденный... в апелляционной жалобе находит приговор суда незаконным, необоснованным и подлежащим изменению. В подтверждение своей позиции осужденный указывает, что в ходе совершения преступления в отношении потерпевшего.., он, находясь в автомобиле, лишь применил в отношении потерпевшего насилие, не опасное для жизни и здоровья, при этом он не угрожал потерпевшему предметом, похожим на нож, а также не знал и не мог знать об угрозах ножом потерпевшему со стороны... или.., которые в это время находились на улице вне поля его зрения. Также он не вступал в преступный сговор с соучастниками на совершение преступления в отношении... с применением предмета, похожего на нож. Кроме того, исходя из показаний потерпевшего... в ходе судебного следствия, которые подтверждаются показаниями свидетелей фио и фио, ни он, ни фио и... не угрожали потерпевшему применением насилия, опасного для жизни или здоровья, в том числе с использованием ножа. Сам нож в ходе производства по делу не обнаружен, в связи с чем невозможно достоверно установить, что применение данного предмета имело место. Утверждает, что хищение имущества потерпевшего... было совершено спонтанно, без сговора между осужденными, в связи с провокационным поведением самого потерпевшего. При таких обстоятельствах, по мнению осужденного, его действия следует переквалифицировать с ч. 2 ст. 162 УК РФ на ч. 2 ст. 161 УК РФ как грабеж с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья. Кроме того, осужденный считает, что предварительное и судебное следствие проведены по делу необъективно, с обвинительным уклоном и нарушением норм уголовно-процессуального закона, поскольку в ходе предварительного следствия ему было необоснованно предъявлено обвинение в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 162 УК РФ, к делу не приобщены записи с видеокамер, установленных в месте совершения преступления, также в качестве допустимого доказательства необоснованно признан протокол осмотра места происшествия.

Учитывая изложенное, осужденный... просит приговор изменить и переквалифицировать его действия с ч. 2 ст. 162 УК РФ на ч. 2 ст. 161 УК РФ.

Адвокат фио, действующая в интересах осужденного.., в апелляционной жалобе считает приговор незаконным и необоснованным. Ссылаясь на показания свидетелей фио и фио, а также потерпевшего... в судебном заседании, согласно которым фио не угрожал потерпевшему ножом, считает, что действия осужденного необоснованно квалифицированы как совершение преступления с угрозой применения насилия, опасного для жизни. Кроме того, в действиях... отсутствует квалифицирующий признак "совершение преступления группой лиц по предварительному сговору", поскольку все произошло очень быстро, внезапно, после того, как потерпевший остановил свой автомобиль и сказал, что дальше не поедет. Также защитник обращает внимание, что фио вину в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 161 УК РФ, признал и раскаялся в содеянном, принес извинения потерпевшему, который их принял и просил строго... не наказывать. Адвокат фио просит приговор изменить: переквалифицировать действия... с ч. 2 ст. 162 УК РФ на ч. 1 ст. 161 УК РФ и, назначив ему наказание, считать его отбытым, освободив... в зале суда.

Осужденный фио в апелляционной жалобе и дополнении к ней находит приговор незаконным, необоснованным и несправедливым. По мнению осужденного, в ходе производства по делу не установлен факт применения им при совершении преступления предмета, похожего на нож, и выводы суда в этой части основаны лишь на показаниях потерпевшего... в ходе предварительного следствия, которые он не подтвердил в судебном заседании. Также органами предварительного следствия и судом не доказано, что он,... заранее договорились о совершении преступления в отношении.., поскольку конфликт между ними произошел спонтанно, на почве разногласий при оплате поездки. Кроме того, осужденный считает, что суд при назначении ему наказания не учел его семейное положение, в том числе наличие у него на иждивении матери пенсионного возраста, страдающей рядом тяжких заболеваний. Учитывая изложенное, осужденный фио просит приговор изменить и переквалифицировать его действия с ч. 2 ст. 162 УК РФ на ч. 2 ст. 161 УК РФ, смягчив назначенное ему наказание.

В апелляционной жалобе адвокат фио, действующая в интересах осужденного.., выражает несогласие с приговором, полагая его незаконным, необоснованным и несправедливым. В подтверждение своей позиции защитник указывает, что выводы суда о совершении... разбойного нападения не соответствуют фактическим обстоятельства дела и не подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами, в том числе показаниями потерпевшего фио Анализируя показания потерпевшего, осужденных и свидетелей фио, фио в судебном заседании, защитник считает, что между... с одной стороны и... с другой произошел конфликт по причине отказа потерпевшего везти осужденных по новому адресу, в ходе которого... несколько раз ударил... ладонью, а... толкнул его по плечу, после чего фио, действуя самостоятельно, забрал у потерпевшего мобильные телефоны, при этом... никто не угрожал, в том числе с помощью ножа, и не применял к нему насилие, опасное для жизни и здоровья. По мнению защитника, судом не дана надлежащая оценка показаниям потерпевшего... в судебном заседании, согласно которым он не видел в руках у осужденных нож, а показания в период предварительного следствия о наличии ножа у... не соответствуют действительности и были даны им в стрессовом состоянии из-за произошедшего. Считает, что цель и умысел... были направлены только на предотвращение конфликта, для чего осужденный сел за руль автомобиля и отъехал на нем на незначительное расстояние, при этом какое-либо имущество потерпевшего он не похищал и не видел, что... или фио что-либо забирают из автомобиля фио Вместе с тем, осужденный... признал свою вину в совершении преступления, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, однако за данное преступление, ему назначено чрезмерно суровое наказание, без учета обстоятельств, признанных судом в качестве смягчающих наказание. Учитывая изложенное, адвокат фио просит приговор изменить: оправдать... по ч. 2 ст. 162 УК РФ, а также смягчить назначенное ему наказание по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Осужденный... в апелляционной жалобе просит об изменении приговора в связи с неверной квалификацией его действий, а также несправедливостью назначенного ему наказания. Приводя исследованные судом доказательства, в том числе показания потерпевшего... в судебном заседании, показания свидетелей фио и фио, осужденный считает, что при производстве по делу не нашел своего подтверждения факт применения ножа кем-либо из осужденных. Кроме того, по мнению осужденного, судом не проверены все версии произошедшего, не устранены противоречия в показаниях потерпевшего и свидетелей, а также не дана надлежащая оценка исследованным доказательствам.

В возражениях на апелляционные жалобы заместитель Кузьминского межрайонного прокурора адрес фио указывает, что приговор является законным, обоснованным и справедливым, в связи с чем просит оставить его без изменения, а апелляционные жалобы защитников и осужденного фио - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, проверив доводы апелляционных жалоб, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Выводы суда первой инстанции о виновности фио,... и... в совершении преступления в отношении потерпевшего.., а Дзаурова И.Х, кроме того, в отношении ООО "РЕ Трэйдинг", соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным судом, подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в необходимом объеме приведенных в приговоре, а именно:

- показаниями потерпевшего.., данными им в ходе предварительного следствия, согласно которым он работает водителем такси и... года к нему в автомобиль сели.., фио,... и две девушки, которые по дороге вели себя вызывающе, при этом осужденные разговаривали на незнакомом ему языке, о чем-то договаривались, смеялись и смотрели на него. Прибыв по указанному осужденными адресу, он попросил расплатиться с ним, однако осужденные стали оскорблять его, выражаться нецензурной бранью, после чего... сидевший на переднем пассажирском сидении, нанес ему несколько ударов по голове и телу, полез к нему в правый карман джинсовых брюк, а затем сказал... и.., сидевшим на заднем пассажирском сидении, чтобы они били его и отнимали имущество. Далее фио и... вышли из автомобиля и подошли к водительской двери, после чего... открыл ее и нанес ему удар в область плеча, а фио, причиняя ему физическую боль и также нанеся ему удар рукой в плечо, вырвал у него из руки два мобильных телефона, к сим-карте одного из которых была привязана банковская карта с денежными средствами. В какой-то момент ему удалось вырваться и выбежать из автомобиля и, когда он находился примерно на расстоянии одного метра от.., последний достал предмет, похожий на нож, который направил в его сторону, и стал двигаться в его сторону, сокращая дистанцию. Он испугался и отбежал примерно на 10 метров, обернулся и увидел, что осужденные садятся в его автомобиль, при этом... пересел за руль и громко крикнул, чтобы все садились, после чего автомобиль уехал. Далее он проследовал за автомобилем и примерно через 15 минут обнаружил его, при этом осужденных и девушек в нем не было, из принадлежащего ему портмоне, находившегося в автомобиле, пропали сумма. Кроме того, впоследствии ему стало известно, что... года с его банковского счета был осуществлен перевод денежных средств в размере сумма;

- показаниями свидетелей фио и фио об обстоятельствах поездки в такси под управлением.., в ходе которой между потерпевшим,.., Бейноевым Р.М. и... произошел конфликт, в ходе которого.., фио и... нанесли удары потерпевшему, фио забрал у него телефон и потерпевший убежал от автомобиля. Далее осужденные сели в автомобиль, при этом за рулем находился.., и все они уехали с места совершения преступления. Свидетель фио, кроме того, показала, что в тот же день по указанию... она вставила в свой телефон переданную последним сим-карту и перевела денежные средства в размере сумма с банковской карты, привязанной к данной сим-карте, на номер карты, который ей дал.., после чего данные денежные средства... снял с карты посредством банкомата;

- показаниями свидетеля фио об обстоятельствах производства оперативно-розыскных мероприятий по заявлению... и задержания по подозрению в совершении преступления фио,... и... ;

- показаниями представителя потерпевшего.., свидетелей фио, фио и фио об обстоятельствах, при которых... пытался похитить вещи из магазина "Резервед", однако был задержан и доставлен в отдел полиции;

- заявлением.., согласно которому он просит привлечь к уголовной ответственности неизвестных лиц, которые совершили в отношении него разбойное нападение с угрозой применения предмета, похожего на нож, и с применением насилия, похитили его мобильный телефон и денежные средства;

- протоколом осмотра места происшествия, в ходе которого был осмотрен участок местности и автомобиль марка автомобиля... ";

- заключением судебно-медицинской экспертизы, согласно выводам которой каких-либо повреждений у... в виде ран, ссадин, кровоподтеков, гематом, костно-травматических изменений не установлено, а поставленный ему диагноз: ушиб мягких тканей головы и левой лопаточной области судебно-медицинской оценке не подлежит;

- протоколам предъявления лица для опознания, в ходе которых... опознал фио,... и... как лиц, совершивших в отношении него преступление;

- протоколами осмотра предметов, в ходе которых осмотрены история операций и отчет по картам на имя... и фио;

- заявлением.., согласно которому она просит привлечь к уголовной ответственности неизвестное лицо, совершившее хищение товарно-материальных ценностей из магазина "Резервед";

- протоколом осмотра места происшествия, в ходе которого осмотрен участок торгового зала магазина "Резервед", обнаружены и изъяты мужские вещи;

- справой о стоимости, товарно-транспортными накладными и счетами-фактурами;

- показаниями самих фио,... и.., которые показали об обстоятельствах конфликта между ними и.., в ходе которого они применили насилие к потерпевшему, фио забрал у... два телефона, один из которых отдал.., а второй фио, также фио забрал из бардачка автомобиля сумма..., кроме того, полностью признал вину в хищении денежных средств с банковского счета.., а также в краже из магазина.

Подтверждается вина осужденных фио,... и... в совершении преступлений и иными доказательствами, исследованными в суде первой инстанции, подробное содержание которых приведено в приговоре.

Вышеуказанные доказательства, приведенные в приговоре, исследованы судом, проверены с точки зрения достоверности и допустимости, в целом им дана надлежащая оценка, не согласиться с которой у судебной коллегии оснований не имеется, поскольку доказательства собраны с соблюдением требований ст.ст. 74, 86 УПК РФ, их совокупность является достаточной для постановления приговора.

Указанные доказательства в совокупности позволяют сделать вывод о несостоятельности доводов защиты о том, что постановленный в отношении осужденных приговор основан на предположениях.

При рассмотрении дела судом первой инстанции проверялись доводы осужденных фио,... и... об отсутствии у них умысла и предварительного сговора на хищение имущества потерпевшего.., а также доводы... о том, что он не угрожал потерпевшему применением предмета, похожего на нож, показания подсудимых обоснованно отвергнуты в приговоре с приведением убедительных мотивов принятого решения.

Оснований не согласиться с ним судебная коллегия не усматривает, поскольку доводы осужденных в категоричной форме опровергнуты показаниями потерпевшего.., данных им в ходе предварительного следствия, об обстоятельствах совершения в отношении него преступления.

При этом судебная коллегия отмечает, что оснований не доверять указанным показаниям... у суда не имелось, поскольку они логичны, последовательны на всем протяжении предварительного следствия по делу и согласуются с другими доказательствами, исследованными в ходе судебного следствия, в том числе с показаниями свидетелей фио и фио об обстоятельствах избиения... осужденными и хищения имущества потерпевшего, протоколами предъявления лица для опознания, в ходе которых осужденные были опознаны потерпевшим как лица, совершившие в отношении него преступление, заявлением... в правоохранительные органы, в котором он сообщил о хищении его имущества под угрозой применения ножа, а также показаниями самих фио,... и.., которые не отрицали факта применения ими насилия к потерпевшему и хищения его имущества.

Кроме того, потерпевший... в ходе предварительного следствия давал показания после разъяснения ему процессуальных прав, предусмотренных уголовно-процессуальным законом, также он был предупрежден об ответственности за дачу заведомо ложных показаний. Каких-либо данных, свидетельствующих о заинтересованности потерпевшего... в исходе дела, а также об оговоре им осужденных, установлено не было.

Что касается показаний потерпевшего... в судебном заседании о том, что он не видел у... предмета, похожего на нож, а также аналогичных показаний свидетелей фио и фио, которые во время совершения преступления, в том числе в тот момент, когда фио угрожал потерпевшему предметом, похожим на нож, находились в автомобиле, то они получили надлежащую оценку в приговоре, оснований не согласиться с которой у судебной коллегии не имеется.

Следственные действия, их содержание, ход и результаты, зафиксированные в соответствующих протоколах, проведены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, оснований для признания их недопустимыми судебная коллегия не находит.

Вопреки доводам апелляционной жалобы осужденного фио, нарушений норм уголовно-процессуального закона при производстве осмотра места происшествия и составлении соответствующего протокола следственного действия не допущено.

Как следует из материалов уголовного дела, осмотр места происшествия проведен надлежащим процессуальным лицом на основании ст. 176 УПК РФ и с соблюдением положений ст. 177 УПК РФ. Протокол соответствует требованиям ст. 166 УПК РФ. О правильности отражения в протоколе имеющих значение для дела результатов осмотра свидетельствует отсутствие замечаний и заявлений от лиц, участвовавших в проведении данного следственного действия. Объективных данных, свидетельствующих о фальсификации результатов осмотра места происшествия, на что указывает в апелляционной жалобе осужденный фио, материалы уголовного дела не содержат.

На основе исследованных доказательств суд первой инстанции пришел к правильному выводу о виновности фио,... в совершении преступлений.

Доводы защиты о необъективности судебного разбирательства, обвинительном уклоне, нарушении принципов уголовного судопроизводства, несостоятельны, поскольку судебное разбирательство проведено в строгом соответствии с требованиями УПК РФ.

Как следует из протокола судебного заседания, суд исследовал все представленные сторонами доказательства и разрешилпо существу все заявленные ходатайства в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, принял все необходимые меры для установления истины по делу.

Действия осужденного... судом правильно квалифицированы по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, с банковского счета, а также по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, как покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества.

Вместе с тем, в соответствии со ст. ст. 389.15, 389.18 УПК РФ основаниями изменения судебного решения в апелляционном порядке наряду с другими являются неправильное применение уголовного закона, в том числе нарушение требований Общей части УК РФ.

Такие нарушения допущены по настоящему делу.

Так, согласно ст. 36 УК РФ эксцессом исполнителя признается совершение исполнителем преступления, не охватывающегося умыслом других соучастников. За эксцесс исполнителя другие соучастники преступления уголовной ответственности не подлежат.

Как следует из показаний осужденных и потерпевшего.., материалов уголовного дела и установленных судом фактических обстоятельств, каких-либо доказательств применения... непосредственно при завладении телефонами потерпевшего насилия, опасного для жизни или здоровья, а также применения соучастниками предметов, используемых в качестве оружия, по делу не имеется.

Вместе с тем, начав совместно похищать мобильные телефоны потерпевшего с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, действия... переросли в разбойное нападение (эксцесс исполнителя), поскольку после того, как потерпевшей... выбежал из автомобиля и находился на расстоянии одного метра от.., последний достал предмет, похожий на нож, направил его в сторону... и начал двигаться к потерпевшему, тем самым, угрожая ему применением насилия, опасного для жизни.

При этом доказательств, подтверждающих осведомленность фио и... о наличии у... предмета, похожего на нож, а также данных о том, что между осужденными имелась договоренность о применении указанного предмета при хищении имущества потерпевшего, судом не добыто. Исходя из показаний потерпевшего... и других исследованных судом доказательств, осужденный... во время применения... предмета, используемого в качестве оружия, находился в автомобиле; где в этот момент находился... и видел ли он факт применения предмета в отношении... в ходе предварительного и судебного следствия не установлено и соответствующих суждений судом в приговоре в этой связи не приведено.

Таким образом, фио, самостоятельно применив в отношении... предмет, используемый в качестве оружия, и угрожая ему применением насилия, опасного для жизни, вышел за пределы состоявшегося совместно с... сговора на грабеж потерпевшего, совершив действия, подлежащие правовой оценке как разбой.

При таких обстоятельствах действия фио и... подлежат квалификации по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья.

В соответствии с установленными на стадии судебного разбирательства фактическими обстоятельствами дела суд обоснованно пришел к выводу, что преступление было совершено... и... в составе группы лиц по предварительному сговору, когда последние заранее договорились о совершении преступления, распределив роли. О наличии предварительного сговора осужденных на совершение преступления свидетельствуют слаженность, совместность и согласованность их действий, которые взаимодополняли друг друга и были направлены на достижение единого преступного результата.

В то же время из объема осуждения... следует исключить квалифицирующий признак "совершение преступления группой лиц по предварительному сговору", как не нашедший своего подтверждения в ходе судебного разбирательства и не подтвержденный доказательствами.

При этом действия... правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 162 УК РФ, поскольку он совершил разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия, опасного для жизни, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Поскольку осужденный фио в ходе разбойного нападения использовал для психического воздействия на потерпевшего... предмет, похожий на нож, с помощью которого было возможно причинение потерпевшему телесных повреждений, опасных для его жизни, при этом потерпевший опасался за свою жизнь, суд первой инстанции в соответствии с разъяснениям, содержащимся в п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 29 от 27 декабря 2002 года "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое", обоснованно квалифицировал его действия как совершение преступления с применением предмета, используемого в качестве оружия.

При назначении наказания... по ч. 2 ст. 162 УК РФ и... по "г" ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ судом первой инстанции, исходя из положений ст. 60 УК РФ, учтены характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновных, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, наличие обстоятельства, отягчающего наказание.., а также влияние назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, конкретных обстоятельств содеянного, а также данных о личности... и... суд первой инстанции обоснованно посчитал, что исправление осужденных невозможно без изоляции от общества и не нашел достаточных оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с требованиями ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также для применения положений ст.ст. 73, 64 УК РФ. В приговоре приведены убедительные мотивы принятого в этой части решения, оснований не согласиться с которым судебная коллегия не усматривает.

Суд первой инстанции при назначении... и... наказания наряду с другими обстоятельствами учел, что осужденные ранее привлекались к административной ответственности, однако учет данного обстоятельства не предусмотрен ст. 60 УК РФ, в связи с чем указание на него подлежит исключению из приговора суда.

Вместе с тем, несмотря на данное изменение, оснований для снижения назначенного... наказания по п. "г" ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ не имеется, поскольку в этой части оно соответствует тяжести содеянного им и данным, характеризующим его личность, является справедливым.

В соответствии с ч. 8 ст. 302 УПК РФ, если к моменту вступления приговора в законную силу истекли сроки уголовного преследования, осужденный освобождается от назначенного наказания.

Согласно п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности, если после совершения преступления небольшой тяжести истекли 2 года.

Преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, отнесено уголовным законом к категории преступлений небольшой тяжести, со дня его совершения осужденным... (... года), к настоящему времени истекли два года.

При таких обстоятельствах, учитывая, что на момент рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции сроки давности уголовной ответственности за совершение указанного преступления истекли, судебная коллегия считает необходимым на основании п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ, ч. 8 ст. 302 УПК РФ освободить... от наказания, назначенного ему по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ.

Исключая из осуждения... по ч. 2 ст. 162 УК РФ квалифицирующий признак "группой лиц по предварительному сговору", судебная коллегия соразмерно смягчает размер наказания, назначенный осужденному по ч. 2 ст. 162 УК РФ, учитывая при этом все заслуживающие внимание данные о личности...

При назначении наказания... и... по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, а также по совокупности преступлений... на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, а... на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, а также установленные судами первой и апелляционной инстанций данные о личности осужденных фио и.., в том числе приведенные в приговоре обстоятельства, смягчающие наказание, наличие обстоятельства, отягчающего наказание.., а также влияние назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей.

При этом с учетом характера совершенного преступления, обстоятельств дела, личности осужденных судебная коллегия не усматривает оснований для назначения... и... наказания с применением положений ч. 6 ст. 15, ст.ст. 64, 73 УК РФ, а... также и ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Вид исправительного учреждения назначен... в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

За исключением описанных изменений, в остальной части приговор суда отвечает требованиям статьи 297 УПК РФ и является законным, обоснованным и справедливым.

На основании изложенного, руководствуясь положениями ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кузьминского районного суда адрес от... года в отношении

... изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора при назначении наказания указания о том, что.., фио и... привлекались к административной ответственности.

Переквалифицировать действия... и фио с ч. 2 ст. 162 УК РФ на п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, по которой назначить им наказание в виде лишения свободы:... сроком на 5 лет;... сроком на 4 года.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем полного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору, и наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка N 21 адрес от... года, окончательно назначить... наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима.

На основании п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ, ч. 8 ст. 302 УПК РФ освободить... от наказания, назначенного ему за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161, п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить... наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 3 месяца в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из осуждения... по ч. 2 ст. 162 УК РФ квалифицирующий признак "группой лиц по предварительному сговору" и смягчить назначенное ему наказание до 3 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев, а осужденными, содержащимися под стражей, - в тот же срок со дня вручения им копии апелляционного определения.

В случае подачи кассационной жалобы, осужденные вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: