Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 24 декабря 2021 г. по делу N 7У-13335/2021[77-5820/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Павловой И.В, судей: Рубанова И.А, Суворовой Н.А, при секретаре Шевченко А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области - Кузбасса Закусилова А.В. на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 9 июня 2021 года, которым внесены изменения в приговор Таштагольского городского суда Кемеровской области от 20 января 2021 года.

По приговору Таштагольского городского суда Кемеровской области от 20 января 2021 года

ШАРДАКОВ А.Е, "данные изъяты", ранее судимый Таштагольским городским судом Кемеровской области:

- 13.03.2014 по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год;

- 30.04.2014 по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

- 17.11.2014 Таштагольским городским судом Кемеровской области по преступлению, предусмотренному п. "в" ч. 2 ст. 158, ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговоры от 13.03.2014, 30.04.2014) к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; 29.11.2016 на основании постановления Заводского районного суда города Кемерово заменена неотбытая часть наказания в виде лишения свободы исправительными работами сроком на 11 месяцев 30 дней, с удержанием в доход государства 15% от заработка, наказание отбыто 29.06.2018, осужден по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

В соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 20 января 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Взысканы с Шардакова А.Е. в доход федерального бюджета расходы по оплате труда адвоката в сумме 6500 рублей.

Разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 9 июня 2021 года приговор Таштагольского городского суда Кемеровской области от 20 января 2021 года изменен:

- исключены из вводной части приговора ссылки на судимости по приговорам Таштагольского городского суда Кемеровской области от 13 марта 2014 года, 30 апреля 2014 года и 17 ноября 2014 года;

- исключены из описательно-мотивировочной части приговора: указание на наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений; ссылки на то, что Шардаков А.Е. имеет судимости за ранее совершенные умышленные преступления, что он был осужден два раза за умышленные преступления средней тяжести к лишению свободы, ссылки на наличие в его действиях опасного рецидива преступлений в соответствии с п."а" ч. 2 ст.18 УК РФ, применение ч. 2 ст. 68 УК РФ и учет при назначении наказания ч. 1 ст. 68 УК РФ;

- смягчено наказание за преступление, предусмотренное п. "г" ч. 3 ст.158 УК РФ, с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ, до 1 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 20 января 2021 года до вступления приговора в законную силу, то есть до 9 июня 2021 года, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Павловой И.В, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления, выслушав мнение прокурора Гринченко О.М, поддержавшей доводы представления, защитника-адвоката Кутову И.В, возражавшую против доводов представления, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Шардаков А.Е. признан виновным и осужден за кражу с банковского счета, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено 29 июля 2020 года в "адрес", при обстоятельствах, изложенных в приговоре, постановленном в общем порядке уголовного судопроизводства.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кемеровской области - Кузбасса Закусилов А.В. просит апелляционное определение отменить и передать уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд иным составом суда.

По мнению автора кассационного представления, судом апелляционной инстанции неверно применены положения ст. 86 УК РФ и неверно сделан вывод о том, что судимости Шардакова А.Е. по приговорам от 13 марта 2014 года, 30 апреля 2014 года и 17 ноября 2014 года погашены на момент совершения преступления, за которое он осужден по приговору от 20 января 2021 года.

Допущенное судом апелляционной инстанции нарушение уголовного закона привело к необоснованному исключению в отношении Шардакова А.Е. рецидива преступлений, в связи с чем ему было назначению чрезмерно мягкое наказание, при этом срок, допускающий ухудшение положения осужденного при пересмотре судебного решения в кассационном порядке, не истек.

Проверив материалы уголовного дела и судебные решения, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона по уголовному делу в отношении Шардакова А.Е. допущены судом апелляционной инстанции.

Так, согласно ст. 86 УК РФ, лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора в законную силу до момента погашения или снятия судимости. При этом судимость в соответствии с уголовным законом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

Из материалов уголовного дела следует, что до постановления обжалуемого приговора Шардаков А.Е. имел судимости, а именно был осужден по приговорам от 13 марта 2014 года, 30 апреля 2014 года и 17 ноября 2014 года за совершение преступлений средней тяжести (ч.3 ст. 15 УК РФ).

При этом по приговорам от 13 марта 2014 года и 30 апреля 2014 года ему было назначено наказание в виде лишения свободы условно и данное условное осуждение по указанным приговорам было отменено приговором от 17 ноября 2014 года. По данному приговору от 17 ноября 2014 года окончательное наказание Шардакову А.Е. было назначено по правилам ст. 70 УК РФ (с учетом приговоров от 13 марта 2014 года и 30 апреля 2014 года) в виде лишения свободы сроком на 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, из которой он был освобожден 29 ноября 2016 года на основании судебного решения о замене неотбытого наказания в виде лишения свободы исправительными работами сроком на 11 месяцев 30 дней, с удержанием в доход государства 15% заработка.

Исправительные работы Шардаковым А.Е. отбыты 29 июня 2018 года.

По смыслу уголовного закона, в соответствии с п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ и ч. 4 ст. 86 УК РФ, в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления средней тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания; если неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется из фактически отбытого наказания, назначенного судом по приговору, после отбытия осужденным более мягкого вида наказания, но в рамках исчисления срока погашения судимости для того вида наказания, которое было назначено осужденному по приговору суда.

При таких обстоятельствах, срок погашения судимостей Шардакова А.Е. - три года, по приговорам от 13 марта 2014 года, 30 апреля 2014 года, 17 ноября 2014 года следует исчислять с даты отбытия им наказания в виде исправительных работ, т.е. с 29 июня 2018 года.

Как следует из материалов уголовного дела, по обжалуемому приговору Шардаков А.Е. судим за преступление, предусмотренное п. "г" ч.3 ст. 158 УК РФ, которое было совершено 29 июля 2020 года, то есть в период, когда судимости по приговорам от 13 марта 2014 года, 30 апреля 2014 года, 17 ноября 2014 года погашенными не являлись.

Вопреки указанному выше, судом апелляционной инстанции перечисленные судимости признаны погашенными, что повлекло необоснованное: исключение из приговора указания о наличии в действиях Шардакова А.Е. рецидива преступлений, признание данного обстоятельства отягчающим наказание, смягчение осужденному назначенного наказания с применением ч.1 ст. 62 УК РФ и изменение ему вида исправительного учреждения.

С учетом того, что срок, предусмотренный ст. 401.6 УПК РФ, позволяющий пересмотреть судебные решения в кассационном порядке по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек, доводы кассационного представления прокурора о допущенных судом апелляционной инстанции существенных нарушениях уголовного закона, выразившихся в нарушении требований Общей части УК РФ, повлиявших на исход дела, судебная коллегия признает обоснованными.

При таких обстоятельствах апелляционное определение в отношении Шардакова А.Е. подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд иным составом суда.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 9 июня 2021 года в отношении Шардакова А.Е. отменить, передать уголовное дело в отношении Шардакова А.Е. на новое апелляционное рассмотрение в Кемеровский областной суд иным составом суда.

Кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области - Кузбасса Закусилова А.В. удовлетворить.

Председательствующий И.В. Павлова

Судьи: И.А. Рубанов

Н.В. Суворова