Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 06 декабря 2021 г. по делу N 7У-5371/2021[77-2032/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Малышевой Н.В.

судей Гаврилова Е.В, Резниченко Е.В.

с участием прокурора Сердюк А.Б, адвокатов Калачинского А.А, Мельникова В.С, осужденного Петрова С.П, при секретаре Колесниковой Е.Н, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Петрова С.П. на приговор Хасанского районного суда Приморского края от 8 июля 2019 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным Приморского краевого суда от 16 декабря 2019 года,

УСТАНОВИЛА:

по приговору Хасанского районного суда Приморского края от 8 июля 2019 года

Петров С.П, ДД.ММ.ГГГГ, судимый:

- 23 мая 2006 года Арсеньевским городским судом Приморского края по п. "б" ч.2 ст. 2281 УК РФ к лишению свободы на срок 6 лет условно с испытательным сроком 4 года, - 18 марта 2008 года Арсеньевским городским судом Приморского края по ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 2281, ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 2281 УК РФ к лишению свободы на срок 9 лет со штрафом "данные изъяты" руб, на основании ч.5 ст. 74, 70 УК РФ к лишению свободы на срок 12 лет со штрафом "данные изъяты" руб, - 13 сентября 2010 года Арсеньевским городским судом Приморского края по ч.1 ст. 228 УК РФ (с учетом внесенных изменений) к лишению свободы на срок 1 год 5 месяцев, ч.5 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на срок 8 лет 10 месяцев со штрафом "данные изъяты" руб, освобожден по отбытии наказания 3 августа 2016 года, - 20 июля 2017 года мировым судьей судебного участка N98 Яковлевского района Приморского края по ч.1 ст. 139 УК РФ к исправительным работам на срок 8 месяцев с удержанием 10% заработка в доход государства, - 17 января 2018 года мировым судьей судебного участка N98 Яковлевского района Приморского края по ч.1 ст. 112 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год, на основании ст. 70 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 1 месяц в исправительной колонии строгого режима, осужден

по п. "а, в" ч.2 ст. 231 УК РФ к лишению свободы на срок 6 лет, по п. "б" ч.3 ст. 2281 УК РФ к лишению свободы на срок 9 лет, по ч.2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 6 лет, по ч.2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 5 лет, по ч.2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 4 года 6 месяцев, по ч.2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 4 года 6 месяцев, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено лишение свободы на срок 13 лет, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору суда от 17 января 2018 года, окончательно назначено 13 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, в соответствии с ч.3 ст. 72 УК РФ зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей со 2 октября 2017 года по 7 мая 2019 года;

ФИО22, ДД.ММ.ГГГГ, несудимый, осужден:

по ч.2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 4 года, по ч.2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 8 месяцев, по ч.1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказания назначено лишение свободы на срок 6 лет 6 месяцев в исправительной колонии общего режима.

Этим же приговором суда осуждены ФИО19, ФИО20, ФИО21

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 декабря 2019 года приговор суда в отношении Петрова С.П. и ФИО23 изменен:

в отношении Петрова С.П.:

исключено из приговора указание об учете при назначении наказания отсутствие у Петрова С.П. работы и непринятие мер к трудоустройству, исключено из резолютивной части указание о назначении наказания в виде десяти лет лишения свободы, исключено осуждение по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное изготовление раствора наркотического средства в крупном размере, за незаконное хранение наркотического средства в крупном размере и раствора наркотического средства в крупном размере (преступление от 23-24 августа 2017 года)

смягчено наказание, назначенное

по п. "а, в" ч. 2 ст. 231 УК РФ до 5 лет 11 месяцев лишения свободы, по п. "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ до 8 лет 11 месяцев лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 5 лет 11 месяцев лишения свободы (преступление от 14 сентября-2 октября 2017 года)

по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 4 лет 9 месяцев лишения свободы (преступление от 23-24 августа 2017 года), действия Петрова С.П, квалифицированные по ч.2 ст. 228 УК РФ (преступление от 1 октября 2017 года) и по ч.2 ст. 228 УК РФ (преступление от 1 октября 2017 года), квалифицированы по ч.2 ст. 228 УК РФ и назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 3 месяца, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а, в" ч. 2 ст. 231, п. "б" ч.3 ст. 2281, ч.2 ст. 228, ч.2 ст. 228, ч.2 ст. 228 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 12 лет 3 месяца, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору суда от 17 января 2018 года, окончательно Петрову С.П. назначено лишение свободы на срок 12 лет 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима, зачтено в срок наказания время содержания под стражей со 2 октября 2017 года по 7 июля 2019 года;

в отношении ФИО24:

признано обстоятельством, смягчающим наказание, активное способствование расследованию и раскрытию преступления, исключено из приговора осуждение ФИО25 по ч.2 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение наркотического средства в крупном размере (преступление от 14 сентября - 2 октября 2017 года), смягчено, назначенное ФИО26 наказание по ч.2 ст. 228 УК РФ до 3 лет 6 месяцев лишения свободы (преступление от 14 сентября - 2 октября 2017 года), действия ФИО27, квалифицированные по ч.2 ст. 228 УК РФ (преступление от 1 октября 2017 года) и по ч.1 ст. 228 УК РФ (преступление от 1 октября 2017 года), квалифицировать по ч.2 ст. 228 УК РФ и назначить наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказание, ФИО28 назначено лишение свободы на срок 4 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима;

в остальном приговор суда в отношении Петрова С.П. и ФИО29 оставлен без изменения.

С учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, Петров С.П. осужден за незаконное культивирование растений, содержащих наркотические средства, группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере, за незаконный сбыт 22 августа 2017 года наркотических средств в значительном размере, за хранение и перевозку без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, совершенные 14 сентября - 2 октября 2017 года, за незаконные приобретение и перевозку без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, совершенные 24 августа 2017 года, за незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, совершенные 1 октября 2017 года, ФИО30 осужден за незаконные приобретение и перевозку без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, совершенное 14 сентября - 2 октября 2017 года, за незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, совершенные 1 октября 2017 года.

Преступления Петровым С.П. и ФИО31 совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Петров С.П. оспаривает состоявшиеся судебные решения, утверждает, что в основу приговора в части осуждение по п. "б" ч.3 ст. 2281 УК РФ положены недопустимые доказательства, в связи с тем, что оперативно-розыскное мероприятие проведено незаконно, без вынесения постановления о его проведении надлежащим должностным лицом, без наличия оснований для проведения проверочной закупки; утверждает, что наркотическое средство не продавал, закупщик является заинтересованным лицом и сам привез ему наркотик. Считает, что его защита в суде первой инстанции осуществлялась ненадлежащим образом. Просит переквалифицировать действия с п. "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, смягчить наказание.

Заслушав доклад судьи Малышевой Н.В, выступления осужденного Петрова С.П. и защитника Калачинского А.А, поддержавших доводы кассационной жалобы, адвоката Мельникова В.С. в защиту осужденного ФИО32, прокурора Сердюк А.Б, полагавшей апелляционное определение подлежащим изменению, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы осужденного Петрова С.П.

Из протокола судебного заседания следует, что суд, соблюдая принципы уголовного судопроизводства, в том числе принцип состязательности, закрепленный в ст. 15 УПК РФ, обеспечил сторонам равные права в предоставлении и исследовании доказательств.

Утверждения осужденного Петрова С.П. о нарушении права на защиту не подтверждаются материалами уголовного дела. Каких-либо противоречий в позиции Петрова С.П. и адвоката, осуществлявшего его защиту, не установлено.

Вопреки доводам осужденного, положенные в основу приговора доказательства отвечают требованиям относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности подтверждают выводы суда (с учетом внесенных изменений) о виновности Петрова С.П, в частности, в незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере.

Оснований для оценки проведенного 22 августа 2017 года оперативно-розыскного мероприятия как незаконного не имеется, из материалов дела следует, что проводилась оперативно-розыскное мероприятие при наличии оснований и с соблюдением требований Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

Действия оперативных сотрудников, связанные с проведением опертивно-розыскного мероприятия 22 августа 2017 года в отношении Петрова С.П. вызывались необходимостью выявления и пресечения преступления, связанного с незаконным сбытом наркотических средств. В результате проведенного мероприятия были достигнуты цели его проведения (л.д. 38-43 т.1).

Обстоятельства производства контролируемой закупки наркотического средстав подтверждены показаниями свидетелей ФИО33 и ФИО34, принимавших участие в данном оперативно-розыскном мероприятии. Их показания согласуются с материалами оперативно-розыскного мероприятия.

Оснований сомневаться в достоверности показаний лица, выступавшего в качестве закупщика наркотического средства, свидетелей ФИО35, ФИО36 у суда не имелось, поэтому они, в совокупности с другими доказательствами по делу, положены в основу выводов о виновности Петрова С.П. в сбыте наркотического средства.

Какие-либо не устраненные судом существенные противоречия в доказательствах, требующие их истолкования в пользу осужденного Петрова С.П, которые могли повлиять на выводы суда о доказанности его виновности в незаконном сбыте наркотических средств, на правильность установления фактических обстоятельств по делу, отсутствуют.

Действия Петрова С.П. в этой части квалифицированы судом правильно.

Виновность Петрова С.П. в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств без цели сбыта в крупном размере и незаконном культивировании растений, содержащих наркотические средства группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, в кассационном порядке не оспаривается и, как следует из материалов уголовного дела, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, которым дана в приговоре оценка с соблюдением требований, предусмотренных ст.ст. 17, 88 УПК РФ.

Вместе с тем, приговор суда и апелляционное определение в отношении Петрова С.П. и ФИО37 подлежат изменению.

В силу ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалоб и представления, и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему уголовному делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Согласно ст. 17 УК РФ совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание.

Диспозиция статьи 228 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконные приобретение, хранение, изготовление и перевозку наркотических средств.

Содеянное лицом, выполнившим несколько предусмотренных диспозицией одной статьи действий, если они составляют части одного преступного события, не образуют совокупности преступлений.

Указанные положения закона не были приняты во внимание судом при квалификации действий осужденных Петрова С.П. и ФИО38 по преступлению, связанному с незаконным оборотом наркотических средств, совершенному в период с 14 сентября 2017 года по 2 октября 2017 года.

Согласно установленным по делу фактическим обстоятельствам, 14 сентября 2017 года, ФИО39, действуя группой лиц по предварительному сговору, произвел совместно с ФИО40 сбор листьев и верхушечных частей растений конопли, выращенной Петровым С.П. и ФИО41, после чего это наркотическое средство каннабис (марихуану) массой 10 333, 8 грамма в крупном размере, перевезли в с. Барабаш Приморского края, где незаконно хранили до изъятия сотрудниками полиции 2 октября 2017 года. Из указанного наркотического средства 1 октября 2017 года Петров С.П. и ФИО42 изготовили гашишное масло (масло каннабиса) общей массой 48, 309 грамма, в крупном размере, которое незаконно хранили до изъятия сотрудниками полиции 1 октября 2017 года.

С учетом внесенных судом апелляционной инстанции изменений, действия Петрова С.П, квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные хранение и перевозка без цели сбыта наркотических средств в крупном размере и по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, действия ФИО43 квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и перевозка без цели сбыта наркотических средств в крупном размере и по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Согласно показаниям ФИО44, данным в ходе предварительного расследования и оглашенным в судебном заседании, при обсуждении вопроса о его вознаграждении за участие в совершении преступлений, Петров С.П. пообещал, что после созревании конопли и ее переработки, часть полученного наркотического средства - гашишного масла, отдаст ему в качестве оплаты. 14 сентября 2017 года по указанию Петрова С.П. был произведен сбор листьев и верхушечных частей растений конопли, а затем перевозка этого наркотического средства в с. Барабаш Приморского края. 1 октября 2017 года изготовили масло каннабиса (л.д. 7-14 т.6).

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств, установленных судом, совокупности исследованных по делу доказательств, следует, что сбор листьев и верхушечных частей конопли 14 сентября 2017 года производился с целью последующего изготовления из каннабиса (марихуаны) наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла). 1 октября 2017 года Петров С.П. и ФИО45, продолжая реализовывать преступный умысел, направленный на изготовление масла каннабиса (гашишного масла), из уже ранее приобретенного и незаконно хранящегося наркотического средства каннабиса (марихуаны) изготовили наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло) в крупном размере.

При таких данных, квалификация действий Петрова С.П. и ФИО46 в отношении наркотических средств - каннабиса (марихуаны) и изготовленного из его части масла каннабиса (гашишного масла) двумя нормами - по ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, является ошибочной.

По изложенным основаниям судебные решения подлежат изменению. В связи с этим, подлежит исключению из приговора ссылка на назначение ФИО47 наказания по совокупности преступлений на основании ч.3 ст. 69 УК РФ.

Назначая наказание Петрову С.П. и ФИО48, судами первой и апелляционной инстанции учтены все обстоятельства, которые могли в силу закона повлиять на разрешение этого вопроса.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Хасанского районного суда Приморского края от 8 июля 2019 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным Приморского краевого суда от 16 декабря 2019 года в отношении Петрова С.П. и ФИО50 изменить:

действия Петрова С.П, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, совершенные 14 сентября - 2 октября 2017 года и квалифицированные по ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч.2 ст. 228 УК РФ, квалифицировать по ч.2 ст. 228 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 11 месяцев, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а, в" ч.2 ст. 231, п. "б" ч.3 ст. 2281, ч.2 ст. 228, ч.2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, Петрову С.П. назначить лишение свободы на срок 12 лет, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору суда от 17 января 2018 года, окончательно Петрову С.П. назначить лишение свободы на срок 12 лет 3 месяца в исправительной колонии строгого режима, действия ФИО51, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, совершенные 14 сентября - 2 октября 2017 года и квалифицированные по ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, квалифицировать по ч. 2 ст. 228 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима, исключить указание о назначении ФИО52 наказания на основании ч.3 ст. 69 УК РФ.

ФИО53 в связи с отбытием наказания по данному приговору из-под стражи освободить.

В остальном приговор суда в отношении Петрова С.П. и ФИО54 оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Петрова С.П. - без удовлетворения.

Председательствующий: Н.В. Малышева

Судьи: Е.В. Гаврилов

Е.В. Резниченко