Кассационное определение СК по административным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 15 декабря 2021 г. по делу N 8а-27857/2021[88а-27068/2021]

Судебная коллегия по административным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Рахманкиной Е.П, судей Жудова Н.В, Войты И.В, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу Новикова Матвея Валерьевича на решение Кунцевского районного суда города Москвы от 13 января 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по административным делам Московского городского суда от 9 июня 2021 года по административному делу по административному иску Новикова Матвея Валерьевича о признании незаконным решения призывной комиссии (присвоенный судом первой инстанции номер дела N 2а-21/2021).

Заслушав доклад судьи судебной коллегии по административным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции Жудова Н.В, объяснения административного истца, поддержавшего жалобу, возражения представителя Военного комиссариата (объединенного, Кунцевского района ЗАО г.Москвы) и призывной комиссии муниципального округа Фили-Давыдково ЗАО г.Москвы Яшиной Т.А, судебная коллегия

установила:

Новиков М.В. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным решение призывной комиссии района Фили-Давыдково ЗАО г. Москвы от 16 мая 2019 года о признании его не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований; обязать в установленном порядке рассмотреть вопрос о его зачислении в запас Вооруженных Сил Российской Федерации как не подлежащего призыву на военную службу в связи с достижением непризывного возраста (27 лет) и выдаче военного билета.

В обоснование заявленных требований административный истец указывал на то, что решением призывной комиссии от 29 октября 2015 года ему была предоставлена отсрочка до 27.09.2018 г. для обучения в очной аспирантуре, где в период с 02 июля 2018 года по 01 июля 2019 года ему был предоставлен академический отпуск; до достижения непризывного возраста призывной комиссией и военным комиссариатом в отношении него не осуществлялись призывные мероприятия, от участия в них заявитель не уклонялся, повесток о явке в военный комиссариат не получал.

Решением Кунцевского районного суда города Москвы от 13 января 2021 года, оставленным без изменения апелляционным определением судебной коллегии по административным делам Московского городского суда от 9 июня 2021 года в требованиях административного иска отказано.

В кассационной жалобе, поступившей в суд первой инстанции 14 октября 2021 года, поставлен вопрос об отмене состоявшихся судебных актов в связи с их незаконностью и необоснованностью.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с частью 2 статьи 328 КАС РФ основанием для отмены или изменения судебных актов в кассационном порядке кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов, изложенных в обжалованном судебном акте, обстоятельствам административного дела, неправильное применение норм материального права, нарушение или неправильное применение норм процессуального права, если оно привело или могло привести к принятию неправильного судебного акта.

Такие основания имеются.

Как следует из материалов дела, Новиков М.В, 06.04.1992 года рождения, с 21.01.2009 года состоит на воинском учете в ОВК Кунцевского района ЗАО г. Москвы.

С 28.09.2015 года административный истец был зачислен в аспирантуру Московского финансово-промышленного университета "Синергия" на очную форму обучения по направлению (специальности) "Юриспруденция".

Согласно справке Московского финансово-промышленного университета "Синергия" N АС/416 от 08.09.2017 года срок окончания обучения Новикова М.В. по программе послевузовского профессионального образования установлен 27.09.2018 года.

Решением призывной комиссии Фили-Давыдково ЗАО г. Москвы от 29 октября 2015 года Новикову М.В. была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу по пп. "б" п. 2 ст. 24 Федерального закона от 28.03.1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" до 27.09.2018 года.

Приказом Московского финансово-промышленного университета "Синергия" от 02.07.2018 года N 044-АДС Новикову М.В. предоставлен академический отпуск на период с 02.07.2018 года по 01.07.2019 года.

Решением призывной комиссии района Фили-Давыдково ЗАО г. Москвы от 16.05.2019 г. на основании п. 1.1 статьи 28 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" Новиков М.В. признан гражданином, не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, зачислен в запас Вооруженных Сил РФ с выдачей справки взамен военного билета.

Разрешая административный спор и отказывая в административном иске суд первой инстанции, с которым согласилась судебная коллегия по административным делам Московского городского суда, исходил из того, что оспариваемое решение является законным и прав административного истца не нарушает, поскольку срок, на который призывнику была предоставлена отсрочка от прохождения военной службы - истек; Новиков М.В. в военный комиссариат по вызовам без уважительных причин не являлся и уклонялся от участия в призывных мероприятиях, что свидетельствует о том, что он не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Вместе с тем, выводы судов об отсутствии оснований для удовлетворения административного иска являются преждевременными.

В силу п. 1.1 статьи 28 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (далее - Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе") при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пп. 1 и 2, п. 4 ст. 23, ст. 24 данного закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются положением о призыве на военную службу.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 г. N 663 утверждено Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации (далее - Положение).

Согласно п. 19 Положения призывник, у которого утрачены основания для освобождения от призыва на военную службу или истекли сроки предоставленной ему отсрочки от призыва на военную службу, подлежит призыву на военную службу на общих основаниях.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 2 статьи 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" (в редакции Федерального закона от 02.07.2013 N 185-ФЗ) право на отсрочку от призыва на военную службу имеют граждане обучающиеся по очной форме обучения в образовательных организациях и научных организациях по имеющим государственную аккредитацию программам подготовки научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре), программам ординатуры или программам ассистентуры-стажировки, - в период освоения указанных образовательных программ, но не свыше установленных федеральными государственными образовательными стандартами сроков получения высшего образования - подготовки кадров высшей квалификации, и на время защиты квалификационной работы (диссертации), но не более одного года после завершения обучения по соответствующей образовательной программе высшего образования.

Как следует из содержания письма Минобрнауки РФ от 3 мая 2011 года N 04-279 "О предоставлении отсрочки от призыва на военную службу на время обучения в очной аспирантуре" в соответствии с подпунктом "б" пункта 2 статьи 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" граждане, получающие послевузовское профессиональное образование по очной форме обучения в имеющих государственную аккредитацию по соответствующим направлениям подготовки (специальностям) образовательных учреждениях высшего профессионального образования или научных учреждениях, имеющих лицензию на ведение образовательной деятельности по образовательным программам послевузовского профессионального образования, имеют право на отсрочку от призыва на военную службу на время обучения, но не свыше нормативных сроков освоения основных образовательных программ и на время защиты квалификационной работы, но не более одного года после завершения обучения по образовательной программе послевузовского профессионального образования.

Федеральным законом от 30.12.2020 N 517-ФЗ подпункт "б" пункта 2 статьи 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" изложен в новой редакции, согласно которой право на предусмотренную настоящим подпунктом отсрочку от призыва на военную службу сохраняется за гражданином, получившим во время освоения образовательной программы академический отпуск. Право на отсрочку от призыва на военную службу сохраняется за гражданином по основаниям, предусмотренным настоящим абзацем, только при условии, если общий срок, на который гражданину была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу для обучения в образовательной организации или научной организации, не увеличивается или увеличивается не более чем на один год.

Исходя из анализа норм действующего законодательства, не следует, что в связи с оформлением академического отпуска право гражданина на отсрочку от призыва на военную службу утрачивается, поскольку нормативный срок обучения в аспирантуре в данной ситуации продлевается; также продлевается и срок представления к защите диссертационной работы, что не было принято во внимание судами.

Принимая во внимание изложенное, а также необходимость проверки доводов административного истца о предоставлении им в личное дело призывника документов, подтверждающих получение академического отпуска, судебная коллегия полагает решение суда и апелляционное определение подлежащими отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 327, 328, 329, 330 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, судебная коллегия по административным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции

определила:

решение Кунцевского районного суда города Москвы от 13 января 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по административным делам Московского городского суда от 9 июня 2021 года - отменить, дело направить на новое рассмотрение в Кунцевский районный суд города Москвы.

Кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по административным делам Верховного Суда Российской Федерации в срок, установленный частью 2 статьи 318 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи