Апелляционное определение СК по административным делам 2-го Западного окружного военного суда от 01 июля 2021 г. по делу N 33а-651/2021

Судебная коллегия по административным делам 2-го Западного окружного военного суда в составе:

председательствующего - Балабанова Н.Н, судей: Павленка С.В, Зинюшина Н.Н, при помощнике судьи Мегрибаняне М.И, с участием административного истца и его представителя Бижоева Х.М, представителей административного ответчика и заинтересованного лица Кольцовой О.Н. и Майстренко В.С. рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело N 2а-41/2021 по апелляционной жалобе представителя административного истца на решение Реутовского гарнизонного военного суда от 17 марта 2021 года, которым отказано в удовлетворении административного иска военнослужащего Главного военного клинического госпиталя войск национальной гвардии Российской Федерации (далее - госпиталь) "данные изъяты" медицинской службы Алборова ФИО11 об оспаривании действий начальника госпиталя, связанных с отказом в увольнении с военной службы.

Заслушав доклад судьи Зинюшина Н.Н, объяснения административного истца и его представителя в обоснование апелляционной жалобы и представителей административного ответчика и заинтересованного лица, возражавших против её удовлетворения, судебная коллегия

установила:

как следует из решения суда и материалов дела, Алборов приказом начальника госпиталя от 26 июня 2019 года N N освобождён от занимаемой воинской должности и зачислен в распоряжение в связи с возбуждением в отношении него уголовного дела - до решения по уголовному делу.

Кроме того, 2 ноября 2020 года начальнику госпиталя доведено решение директора Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации - главнокомандующего войсками национальной гвардии Российской Федерации о проведении в отношении административного истца проверки соблюдения ограничений и запретов, требований о предотвращении или урегулировании конфликта интересов, о начале которой ему доведено 12 ноября 2020 года.

Заключением военно-врачебной комиссии госпиталя от 23 ноября 2020 года, утверждённым Центром военно-врачебной экспертизы войск национальной гвардии Российской Федерации 27 ноября 2020 года, Алборов признан ограниченно годным к военной службе.

В рапортах от 2 и 22 декабря 2020 года административный истец просил начальника госпиталя о досрочном увольнении с военной службы по состоянию здоровья.

Поскольку приговором "данные изъяты" гарнизонного военного суда от 21 декабря 2020 года Алборов признан виновным в совершении преступления, предусмотренного "данные изъяты" УК РФ, на основании которой ему с применением ст. 64 и 73 УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года условно с испытательным сроком в 2 года без штрафа и без лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью, положительного решения по вышеуказанным рапортам начальником госпиталя не принято.

29 января 2021 года в отношении административного истца закончена проверка, установившая, что в период прохождения военной службы он в нарушение требований п. 7 ст. 10 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" занимался другой оплачиваемой деятельностью.

В связи с тем, что приговор суда о назначении Алборову наказания в виде лишения свободы условно не вступил в законную силу, он за нарушение требований п. 7 ст. 10 Федерального закона "О статусе военнослужащих" 10 февраля 2021 года представлен к увольнению с военной службы по основанию, предусмотренному подп. "е.1" п. 2 ст. 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

Полагая свои права нарушенными, Алборов через своего представителя обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным бездействие начальника госпиталя, связанное с непредставлением его к увольнению с военной службы по состоянию здоровья, и обязать административного ответчика установленным порядком представить административного истца к увольнению по данному основанию.

Судом первой инстанции в удовлетворении административного иска отказано.

В апелляционной жалобе представитель административного истца, выражая несогласие с решением суда, просит его отменить и принять по делу новое решение об удовлетворении административного иска.

В обоснование жалобы, ссылаясь на вышеизложенные обстоятельства административного дела, утверждает о праве Алборова на досрочное увольнение с военной службы по состоянию здоровья, поскольку данное основание у него возникло до того, как в отношении него была начата проверка, по итогам которой заключением от 29 января 2021 года установлен факт занятия им другой оплачиваемой деятельностью.

Отмечает, что начало проведения командованием проверки, само по себе, не являлось достаточным основанием для вывода об отсутствии у административного истца права на увольнение с военной службы по избранному им основанию, поскольку по её итогам к нему может быть принято решение, не связанное с увольнением.

Обращает внимание на то, что при рассмотрении дела участвовал прокурор, что не предусмотрено КАС РФ по делам данной категории.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия исходит из следующего.

В соответствии подп. "б" п. 3 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, имеет право на досрочное увольнение с военной службы по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе.

Таким образом, признание военнослужащего военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе не является безусловным основанием для его увольнения, а принятие решение об увольнении такого военнослужащего с военной службы по данному основанию зависит от решения командования, так в этом случае военнослужащий не лишается возможности дальнейшего прохождения военной службы на должности, на которой с учётом состояния здоровья он может исполнять общие, должностные и специальные обязанности.

Согласно п. 1 и 2 ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237, для решения вопросов дальнейшего прохождения военной службы военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, могут быть зачислены в распоряжение в связи с возбуждением в отношении военнослужащего уголовного дела - до вынесения решения по уголовному делу.

Так как приказом начальника госпиталя от 26 июня 2019 года N N Алборов освобождён от занимаемой воинской должности и зачислен в распоряжение в связи с возбуждением в отношении него уголовного дела - до решения по уголовному делу, то эти обстоятельства, вопреки доводам жалобы, исключали возможность реализации командованием права административного истца на увольнение с военной службы по состоянию здоровья - в связи с признанием его в ноябре 2020 года ограниченно годным к военной службе.

В силу подп. "е.1" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с нарушением запретов, ограничений и обязанностей, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных п. 7 ст. 10 Федерального закона "О статусе военнослужащих", если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Как верно установлено судом первой инстанции, приговором "данные изъяты" гарнизонного военного суда от 21 декабря 2020 года Алборов признан виновным в совершении преступления, предусмотренного "данные изъяты" УК РФ, на основании которой ему с применением ст. 64 и 73 УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года условно с испытательным сроком в 2 года без штрафа и без лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью.

В то же время, на основании поступившего в госпиталь 2 ноября 2020 года решения директора Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации - главнокомандующего войсками национальной гвардии Российской Федерации в отношении административного истца начата проверка соблюдения ограничений и запретов, требований о предотвращении или урегулировании конфликта интересов.

Данное обстоятельство, как возникшее до признания Алборова ограниченно годным к военной службе и до приговора Реутовского гарнизонного военного суда от 21 декабря 2020 года о его осуждении, вопреки доводу жалобы, обоснованно расценено судом первой инстанции, как препятствующее в реализации права административного истца на увольнение по избранному основанию.

Поскольку по итогам проведённой проверки вынесено утверждённое начальником госпиталя 29 января 2021 года заключение, которым Алборов признан нарушившим требования п. 7 ст. 10 Федерального закона "О статусе военнослужащих" ввиду занятия в период прохождения военной службы другой оплачиваемой деятельностью, то это обстоятельство, о чём верно указано судом первой инстанции, в силу п. 11 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы исключало возможность выбора административным истцом основания для увольнения с военной службы.

Таким образом, правильно определив обстоятельства, имеющие значение для административного дела, и верно применив нормы материального права, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что оспоренными действиями (бездействием) начальника госпиталя не допущено нарушение прав и законных интересов Алборова, которые в соответствии со ст. 227 КАС РФ подлежали бы восстановлению.

Участие при рассмотрении дела прокурора, на что обращено внимание в жалобе, явилось дополнительной гарантией проверки соблюдения командованием положений действующего законодательства в части ограничения реализации прав административного истца, а поэтому не может свидетельствовать о незаконности обжалуемого решения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 308, п. 1 ст. 309 и ст.311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Реутовского гарнизонного военного суда от 17 марта 2021 года по административному иску Алборова ФИО11 оставить без изменения, а апелляционную жалобу его представителя Бижоева Х.М. - без удовлетворения.

На апелляционное определение может быть подана кассационная жалоба в Кассационный военный суд через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня его вынесения.

Мотивированное определение изготовлено 7 июля 2021 года.

Председательствующий

Судьи: