Апелляционное определение СК по административным делам 2-го Западного окружного военного суда от 02 сентября 2021 г. по делу N 33а-927/2021

Судебная коллегия по административным делам 2-го Западного окружного военного суда в составе:

председательствующего - Павленка С.В, судей: Дзадзиева Д.А, Зинюшина Н.Н, при помощнике судьи Давлетовой Т.М, с участием представителя административного ответчика Супрун А.С, а также прокурора - прокурора отдела Московской городской военной прокуратуры "данные изъяты" юстиции Восорова С.С. рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело N 2а-288/2021 по апелляционной жалобе представителя административного истца Савинова Д.В. на решение Московского гарнизонного военного суда от 19 мая 2021 года, которым отказано в удовлетворении административного иска бывшего военнослужащего войсковой части N "данные изъяты" запаса Ершова ФИО10 об оспаривании действий командира этой же воинской части, связанных с исключением из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Зинюшина Н.Н, объяснения представителя административного ответчика, возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы, а также заключение прокурора, полагавшего необходимым решение суда оставить без изменения, а жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

как видно из решения суда и материалов дела, приказом Министра обороны Российской Федерации от 31 июля 2020 года N N Ершов уволен с военной службы в запас по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе.

Приказом командира войсковой части N от 28 октября 2020 года N N административный истец с учётом нахождения на стационарном лечении с 9 июля по 15 августа, с 17 августа по 22 октября 2020 года, предоставления основного отпуска за 2020 год с 23 октября по 6 ноября 2020 года, а также времени для сдачи дел и должности был исключён из списков личного состава воинской части с 9 ноября 2020 года.

В связи с тем, что в период с 2 по 23 ноября 2020 года Ершов находился на стационарном лечении, приказом командира воинской части от 20 января 2021 года N N в вышеприведённый приказ внесены изменения и административный истец исключён из списков личного состава воинской части с 29 ноября 2020 года.

По окончании 22 октября и 23 ноября 2020 года стационарного лечения Ершов нуждался в полном освобождении от исполнения обязанностей военной службы сроком на 15 суток, которые ему не были предоставлены, в связи с чем он просил командира воинской части об изменении даты исключения из списков личного состава воинской части с 29 ноября на 23 декабря 2020 года, в чём ему было отказано.

Полагая свои права нарушенными, Ершов обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным приказ командира воинской части от 20 января 2021 года N N об исключении его из списков личного состава воинской части с 29 ноября 2020 года и обязать должностное лицо изменить указанную дату на период рекомендованного амбулаторного лечения, а именно на 23 декабря 2020 года, обеспечив за этот период всеми видами причитающегося довольствия и засчитав его в срок военной службы.

Суд первой инстанции в удовлетворении административного иска отказал.

В апелляционной жалобе представитель административного истца просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новое решение об удовлетворении заявленных требований.

Ссылаясь на вышеприведенные обстоятельства отмечает, что командованием Ершову в период с 23 октября по 1 ноября 2020 года и с 24 по 28 ноября 2020 года был предоставлен основной отпуск, однако каждый раз по окончании стационарного лечения 22 октября и 23 ноября 2020 года он нуждался в полном освобождении от исполнения обязанностей военной службы сроком на 15 суток, а поэтому отпуск подлежал продлению на соответствующее количество дней.

Анализируя положения п. 5 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" во взаимосвязи с п. 18 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237, считает, что нарушенное право Ершова на отдых подлежало восстановлению путём изменения даты исключения его из списков личного состава воинской части, что не было сделано судом первой инстанции.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия исходит из следующего.

Согласно п. 11 ст. 38 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части; военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случая, когда военнослужащий находится на стационарном лечении.

Правильно проанализировав содержание приведённой нормы закона, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что она регламентирует вопросы, связанные с порядком определения срока военной службы и времени его истечения, и допускает оставление военнослужащего в списках личного состава воинской части после истечения срока его военной службы лишь в случаях, прямо установленных в Федеральном законе и в Положении о порядке прохождения военной службы.

К числу таких случаев, как верно указано в обжалуемом решении, относится нахождение военнослужащего на стационарном лечении, что направлено на защиту интересов лиц, проходящих военную службу и находящихся на стационарном лечении в указанный период.

Указания на необходимость продления срока нахождения военнослужащих в списках личного состава воинской части на период их амбулаторного лечения или на время, в течение которого военнослужащий нуждается в освобождении от исполнения обязанностей военной службы после окончания стационарного лечения законодательство не содержит.

Согласно п. 4 ст. 3 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий должен быть исключён из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, кроме случаев, установленных Федеральным законом и Положением о порядке прохождения военной службы.

К числу таких случаев, установленных Положением о порядке прохождения военной службы, в частности, отнесена невозможность предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы, в связи с чем в п. 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы установлено, что такие отпуска могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками, а исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Таким образом, правильно установив обстоятельства, имеющие значение для административного дела, и нормы материального права, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о законности действий командира воинской части, связанных с отказом административному истцу в изменении даты исключения его из списков личного состава воинской части на 15 суток, рекомендованных ему после лечения в госпитале заключением военно-врачебной комиссии от 22 октября и 23 ноября 2020 года.

Что касается п. 18 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, ссылка на который содержится в апелляционной жалобе, то он, как верно указал суд первой инстанции, не регламентирует порядок определения срока военной службы и времени его истечения, в том числе порядок исключения военнослужащих из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 308, п. 1 ст. 309 и ст. 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Московского гарнизонного военного суда от 19 мая 2021 года по административному иску Ершова ФИО10 оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного истца Савинова Д.В. - без удовлетворения.

На апелляционное определение может быть подана кассационная жалоба (представление) в Кассационный военный суд через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня его вынесения.

Мотивированное определение составлено 8 сентября 2021 года.

Председательствующий

Судьи: