Кассационный военный суд в составе председательствующего Бабошкина П.И., судей Гусейнова Т.Г. и Красношапки В.Б., при секретаре судебного заседания Орловой Е.В., рассмотрел в открытом судебном заседании административное дело N 2а-175/2021 по кассационной жалобе представителя административного ответчика - командира войсковой части N. - Магомедова Заурбека Гамзатовича на решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 28 июля 2021 г. и апелляционное определение Южного окружного военного суда от 8 октября 2021 г. по административному исковому заявлению бывших военнослужащих войсковой части N. "звание" Докалова Ислама Хасановича и Евлоева Ислама Мухтаровича о признании незаконными действий командира войсковой части N., связанных с порядком увольнения их с военной службы и отменой приказов о заключении с ними контрактов о прохождении военной службы и зачислении в списки личного состава воинской части.
Заслушав доклад судьи Гусейнова Т.Г, изложившего обстоятельства дела, содержание принятых по делу судебных актов, доводы кассационной жалобы, выступление представителя административного ответчика Волосиенко С.Г. в поддержку доводов жалобы, заключение прокурора Шамсутдинова А.А. об оставлении кассационной жалобы без удовлетворения, Кассационный военный суд
установил:
решением Нальчикского гарнизонного военного суда от 28 июля 2021 г, оставленным без изменения апелляционным определением Южного окружного военного суда от 8 октября 2021 г, удовлетворен вышеуказанный административный иск Докалова И.Х. и Евлоева И.М.
Суд признал незаконными оспоренные приказы командира войсковой части N. от 8 апреля 2021 г. N 287 с/ч об отмене приказов о заключении с административными истцами контрактов о прохождении военной службы и зачислении их в списки личного состава воинской части и от 8 апреля 2021 г. N 67с/ч об исключении их из списков личного состава воинской части. На административного ответчика возложена обязанность по отмене оспоренных приказов и о восстановлении Докалова И.Х. и Евлоева И.М. на военной службе по контракту.
В поданной 20 ноября 2021 г. кассационной жалобе представитель административного ответчика Магомедов З.Г, выражая несогласие с судебными актами, просит их отменить ввиду несоответствия изложенных в них выводов фактическим обстоятельствам административного дела, неправильного применения норм материального и процессуального права, и в удовлетворении требований административных истцов отказать.
В обоснование жалобы он, ссылаясь на законодательство, регламентирующее порядок заключения контракта с гражданами при поступлении на военную службу и обстоятельства дела, приводит доводы, суть которых сводится к тому, что судами не учтено, что административные истцы не отвечали требованиям, предъявляемым к кандидатам, поступающим на военную службу, и с ними не мог быть заключен контракт. В связи с этим полагает, что командир войсковой части N. установив, что у Докалова И.Х. и Евлоева И.М. нет соответствующего образования и они не проходили военную службу по призыву, а также не имеют военных билетов, обоснованно отменил изданные ранее в отношении каждого из них приказы о заключении контракта о прохождении военной службы и зачислении в списки личного состава воинской части.
Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения жалобы в кассационном порядке извещены своевременно и в надлежащей форме, препятствий для рассмотрения данного дела не имеется.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, Кассационный военный суд не находит оснований для отмены обжалованных судебных актов.
В соответствии с частями 2-3 ст. 329 Кодекса административного судопроизводства (далее - КАС) Российской Федерации при рассмотрении административного дела в кассационном порядке суд проверяет правильность применения и толкования норм материального права и норм процессуального права судами, рассматривавшими административное дело, в пределах доводов кассационной жалобы, представления. Суд кассационной инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции.
Судами установлено и материалами дела подтверждается, что приказом командира войсковой части N. от 5 июля 2019 г. N 140с/ч Евлоев И.М, прибывший для прохождения военной службы по контракту из отдела военного комиссариата по г. "данные изъяты", на основании его заявления и решения аттестационной комиссии от 28 июня 2019 г. (протокол N "данные изъяты") зачислен в списки личного состава воинской части и с ним заключен контракт о прохождении военной службы на срок 3 года - с 5 июля 2019 г. по 5 июля 2022 г. с присвоением воинского звания "звание" и назначением на воинскую должность.
Приказом командира войсковой части N. от 14 октября 2019 г. N 222с/ч Докалов И.Х, прибывший для прохождения военной службы по контракту из военного комиссариата "данные изъяты", на основании его заявления и решения аттестационной комиссии от 4 октября 2019 г. (протокол N "данные изъяты") зачислен в списки личного состава воинской части и с ним заключен контракт о прохождении военной службы на срок 3 года - с 14 октября 2019 г. по 14 октября 2022 г. с присвоением воинского звания "звание" и назначением на воинскую должность.
Приказом командира войсковой части N. от 8 апреля 2021 г. N 287, с указанием на отсутствие оснований для принятия Евлоева И.М. и Докалова И.Х. в 2019 г. на военную службу по контракту, вышеуказанные приказы командира войсковой части N. от 5 июля 2019 г. N 140с/ч и от 14 октября 2019 г. N 222с/ч отменены.
Приказом командира войсковой части N. от 8 апреля 2021 г. N 67с/ч отменены по тем же основаниям приказы командира войсковой части N. от 5 июля 2019 г. N 140с/ч и от 14 октября 2019 г. N 222с/ч в части зачисления Евлоева И.М. и Докалова И.Х. в списки личного состава воинской части и заключения с ними контракта о прохождении военной службы. При этом административным истцам предоставлены основные отпуска и дополнительные сутки отдыха с последующим исключением из списков личного состава воинской части: Докалова И.Х.- с 25 мая 2021 г.; Евлоева И.М. - с 29 мая 2021 г.
В соответствии с п. 2 ст. 2 Федерального закона от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" (далее - ФЗ "О статусе военнослужащих") граждане приобретают статус военнослужащих с началом военной службы и утрачивают его с окончанием военной службы.
В соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (далее - ФЗ "О воинской обязанности и военной службе") граждане, не находящиеся на военной службе, изъявившие желание поступить на военную службу по контракту на воинские должности, подлежащие замещению солдатами, матросами, сержантами, старшинами, прапорщиками и мичманами, подают заявления в пункты отбора на военную службу по контракту или воинские части.
Согласно п. 1 ст. 32 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" контракт о прохождении военной службы заключается между гражданином и от имени Российской Федерации - федеральным органом исполнительной власти, в котором данным Федеральным законом предусмотрена военная служба, письменно по типовой форме в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы.
В соответствии с пунктами 1 и 3 ст. 2 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237 (далее - Положение) началом военной службы для граждан, поступивших на военную службу по контракту, считается день вступления в силу контракта, а днем окончания военной службы считается день исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части, в том числе в связи с увольнением с военной службы.
В связи с принятием граждан (военнослужащих) на военную службу по контракту в соответствии с пунктом "в" ч. 1 ст. 7 Положения на командира воинской части возлагается обязанность по заключению контрактов.
Подпунктом "г" пункта 8 ст. 8 Положения установлено, что первый контракт с назначаемым на воинскую должность, для которой штатом предусмотрено воинское звание солдата, матроса, сержанта или старшины, подписывает командир воинской части.
Из пунктов 7 и 8 ст. 4 Положения следует, что контракт составляется в двух экземплярах, каждый подписывается лицами, его заключившими. Подпись должностного лица, подписавшего контракт, скрепляется гербовой печатью воинской части. Контракт вступает в силу со дня его подписания должностным лицом, определенным Положением, о чём издается соответствующий приказ. Первый экземпляр контракта после вступления его в силу приобщается к личному делу военнослужащего, заключившего контракт, а второй выдается военнослужащему.
Статьями 9 и 34 Положения установлено, что контракт прекращает свое действие со дня исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части при увольнении с военной службы.
Разрешая при установленных обстоятельствах спорные правоотношения, суды первой и апелляционной инстанций правильно применили вышеуказанные нормы права и пришли к обоснованному выводу, что гражданин, приобретает статус военнослужащего с даты заключения контракта о прохождении им военной службы и не может быть лишен этого статуса путем отмены приказов о зачислении его в списки личного состава воинской ч
