Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 18 января 2022 г. по делу N 7У-5518/2021[77-103/2022-(77-2453/2021)]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Горбачева А.Н.

судей Бусарова С.А.

Дежурной Г.М.

с участием

прокурора Науменковой М.С.

адвоката Сиротина К.С.

при секретаре Колесниковой Е.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Амурской области Неговоры Д.С. о пересмотре приговора Тамбовского районного суда Амурской области от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Амурского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО2

Заслушав доклад судьи Горбачева А.Н, выступление адвоката Сиротина К.С, возражавшего против доводов кассационного представления, мнение прокурора Науменковой М.С, полагавшей представление подлежащим удовлетворению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору Тамбовского районного суда Амурской области от ДД.ММ.ГГГГ

Иммамалиев ФИО10, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" Азербайджанской ССР, ранее судимый ДД.ММ.ГГГГ Тамбовским районным судом "адрес" по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года и возложением определенных обязанностей;

осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы;

ч. 2 ст. 228 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

ч. 2 ст. 228 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, с учетом ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров определено к отбытию 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу в зале суда, срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ, зачтено в срок отбывания наказания время нахождения под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей на предварительном следствии с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением девятого кассационного суда общей юрисдикции от 21.10.2020г. приговор отменен, дело направлено на новое рассмотрение.

Приговором Тамбовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО11, осужден по:

ч.5 ст. 33, ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 2 месяца;

ч.2 ст.228 УК РФ (по факту от ДД.ММ.ГГГГ) к лишению свободы на срок 3 года 3 месяца;

ч.2 ст.228 УК РФ (по факту от ДД.ММ.ГГГГ) к лишению свободы на срок 3 года 3 месяца.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний ФИО2 назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 2 месяца.

В силу 4.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ.

Окончательное наказание назначено по правилам ст.70 УК РФ, путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ в виде лишения свободы на срок 4 года 7 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время содержания ФИО2 под стражей с 14 по ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, а также с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 34 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время нахождения ФИО2 под домашним арестом с 16 сентября по ДД.ММ.ГГГГ из расчёта два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Зачтено в срок наказания время отбытого ФИО2 лишения свободы по приговору суда от ДД.ММ.ГГГГ с 3 февраля по ДД.ММ.ГГГГ из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешен вопрос по вещественным доказательствам.

Апелляционным определением Амурского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор оставлен без изменения.

ФИО2 признан виновным и осужден за пособничество в незаконном приобретении, без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, за совершенное дважды незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ на территории "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" ФИО7 обращает внимание на допущенные судом существенные нарушения уголовного закона при разрешении вопроса о зачете ФИО2 времени содержания под стражей в срок лишения свободы. Указывает, что согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, время содержания под стражей лиц, осужденных по ч. 2 ст. 228 и ст. 228.1 УК РФ засчитываться в срок лишения свободы из расчета один день за один день, вместе с тем судом в нарушение уголовного закона принято решение о зачете осужденному в срок лишения свободы времени содержания под стражей, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Просит судебное решение отменить, и материалы передать на новое рассмотрение в суд по месту отбывания наказания иным составом суда.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такого рода нарушения уголовно-процессуального закона допущены при вынесении оспариваемого приговора.

Из материалов следует, что ФИО2 осужден приговором Тамбовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ по ч.5 ст. 33, ч.2 ст.228, ч.2 ст.228, ч.2 ст.228, ч.3 ст.69, ст.74, ст.70 УК РФ к 4 годам 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима. Приговор вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ.

Вина осужденного подтверждается совокупностью представленных в деле доказательств, самим осужденным не оспаривается.

Наказание ФИО2 назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных им преступлений, данных о его личности, в том числе обстоятельств, смягчающих и отсутствие отягчающих наказание, и других сведений, приведенных в приговоре.

Все заслуживающие внимание обстоятельства, надлежащим образом учтены при решении вопроса о виде и размере наказания, которое определено в соответствии с законом и является справедливым.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Часть ч. 3.2 статьи 72 УК РФ предусматривает ряд исключений из этого правила, а в частности, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228, ст. 228.1 УК РФ.

В нарушение указанных требований уголовного закона осужденному по нескольким преступлениям, предусмотренным ч. 2 ст. 228 УК РФ ФИО2 в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Допущенное судом нарушение уголовного закона при рассмотрения вопроса о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы по приговору Тамбовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, является существенным.

При апелляционном обжаловании вопрос об ухудшении положения осужденного по указанным основанием не ставился.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

При таких обстоятельствах, приговор в части зачета ФИО2 времени содержания под стражей в срок отбытия наказания следует отменить, передав материалы дела в той части на рассмотрение в порядке исполнения приговора.

Руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Тамбовского районного суда Амурской области от 24 декабря 2020 года и апелляционное определение Амурского областного суда от 20 февраля 2021 в отношении ФИО12 в части зачета времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу - отменить, материалы дела для решения этого вопроса направить в суд по месту отбывания осужденной наказания в порядке главы 47 УПК РФ.

Председательствующий А.Н. Горбачев

Судьи С.А. Бусаров

Г.М. Дежурная