Апелляционное постановление Московского городского суда от 22 ноября 2021 г. по делу N 10-22994/2021

Апелляционная инстанция Московского городского суда в составе председательствующего судьи Устиновой С.Ю. рассмотрела в открытом судебном заседании

с участием: прокурора Масленниковой З.М, осужденного Ковбасюка Д.А, защитника адвоката Филатовой И.П...

при протоколировании заседания помощником судьи Чирковой О.М.

уголовное дело по апелляционному представлению и.о. Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Савватеева Н.В. и апелляционным жалобам осужденного Ковбасюка Д.А. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 27 июля 2021 года, по которому

К О В Б А С Ю К Д*** А***, ***, как указано в приговоре осужденный и судимый 12 ноября 2020 года мировым судьей судебного участка N 70 района Ховрино г. Москвы, исполняющим обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г. Москвы по ч.1 ст.158 УК РФ (7 эпизодов) к лишению свободы сроком на 1 год 4 месяца условно с испытательным сроком на 1 год 4 месяца, осужден по п. "а" ч. 2 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы, по п. "в" ч. 2 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Ковбасюку Д.А. назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима с исчислением срока отбывания наказания со дня вступления приговора суда в законную силу, и зачетом в него времени содержания Ковбасюка Д.А. под стражей с 15 апреля 2021 года до вступления приговора в законную силу по правилам п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Приговор мирового судьи судебного участка N 70 района Ховрино г. Москвы, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г. Москвы от 12 ноября 2020 года постановлено исполнять самостоятельно.

Заслушав выступления осужденного Ковбасюка Д.А. и адвоката Филатовой И.П, поддержавших апелляционные жалобы и не возражавших против удовлетворения апелляционного представления, прокурора Масленниковой З.М, поддержавшей апелляционное представление и полагавшей, что апелляционные жалобы осужденного подлежат удовлетворению лишь в рамках изменения приговора по апелляционному представлению, апелляционная инстанция Московского городского суда

установила:

Ковбасюк Д.А. признан виновным в тайном хищении чужого имущества (краже), совершенном группой лиц по предварительному сговору 22 октября 2020 года, в тайном хищении чужого имущества (краже), совершенном с причинением значительного ущерба гражданину 7 ноября 2020 года, в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, совершенных 15 ноября 2020 года, а также в тайном хищении чужого имущества (краже), совершенном 29 ноября 2020 года. Преступления имели место в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

По ходатайству Ковбасюка Д.А, полностью согласившегося с предъявленным обвинением в совершении указанных преступлений, приговор в отношении Ковбасюка Д.А. постановлен без проведения судебного разбирательства.

В апелляционном представлении и.о.

Кузьминского межрайонного прокурора г..Москвы Савватеев Н.В. ставит вопрос об изменении приговора в отношении Ковбасюка Д.А, исключении из его вводной части неверное указание относительно судимости Ковбасюка Д.А. по приговору от 12 ноября 2020 года, постановленному мировым судьей судебного участка N 70 района Ховрино г..Москвы, исполняющим обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г..Москвы, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии у Ковбасюка Д.А. судимости по вышеуказанному приговору на момент совершения им преступлений, назначить Ковбасюку Д.А. по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание в виде 320 часов обязательных работ, на основании ч. 2 ст. 69 и п. "г" ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений, за которые Ковбасюк Д.А. осужден по настоящему делу, путем частичного сложения наказаний назначить 2 года 4 месяца лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения данного наказания с наказанием, назначенным по приговору от 12 ноября 2020 года, окончательно Ковбасюку Д.А. назначить 2 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, исключить из резолютивной части приговора указание о самостоятельном исполнении приговора мирового судьей судебного участка N 70 района Ховрино г..Москвы, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г..Москвы, от 12 ноября 2020 года, ссылаясь на то, что указанные судом в приговоре сведения о судимости Ковбасюка Д.А. по приговору от 12 ноября 2020 года не соответствуют действительности, поскольку суд допустил ошибку при указании размера назначенного осужденному наказания в виде лишения свободы, которое постановлено считать условным, и установленного ему испытательного срока, кроме того на момент совершения Ковбасюком Д.А. преступлений, за которые он осужден по настоящему делу, судимости у Ковбасюка Д.А. не имелось, т.к. приговор от 12 ноября 2020 года вступил в законную силу лишь 29 декабря 2020 года с

внесенными судом апелляционной инстанции изменениями в части назначенного осужденному наказания как за каждое преступление, так и по их совокупности, окончательное наказание Ковбасюка Д.А. с учетом внесенных в приговор мирового судьи по постановлению апелляционной инстанции изменений составило 1 год исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства. По постановлению мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г..Москвы от 7 июля 2021 года данное наказание было заменено на 4 месяца лишения свободы в колонии-поселении. При таких обстоятельствах суд при внесении приговора по настоящему делу, назначив Ковбасюку Д.А. за каждое преступление и по их совокупности наказание в виде лишения свободы, неправомерно принял решение о самостоятельном исполнении приговора от 12 ноября 2020 года, по которому Ковбасюк Д.А. с учетом вышеуказанных судебных решений также должен отбывать наказание в виде реального лишения свободы. В связи с тем, что на момент совершения 29 ноября 2020 года преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, Ковбасюк Д.А. являлся несудимым, назначение ему за данное преступление наказания в виде лишения свободы является незаконным.

Осужденный Ковбасюк Д.А. в апелляционных жалобах просит изменить постановленный в отношении него приговор, смягчить назначенное ему наказание с учетом его положительной характеристики по месту жительства, состояния его здоровья, наличия на его иждивении матери, страдающей рядом хронических заболеваний, дедушки, не встающего с постели, жены, двоих несовершеннолетних и одного малолетнего ребенка. По мнению Ковбасюка Д.А, указанные смягчающие обстоятельства свидетельствуют о возможности его исправления без лишения свободы, однако суд этим обстоятельствам должной оценки не дал и назначил ему несправедливое, чрезмерно суровое наказание в виде лишения свободы, не соответствующее тяжести совершенных им преступлений и негативно отражающееся на состоянии его здоровья и условиях жизни его семьи.

На апелляционную жалобу осужденного и.о. Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Савватеев Н.В. представил возражения. в которых он просит оставить приговор в отношении Ковбасюка Д.А. без изменения, указывая, что нарушений закона при назначении осужденному наказания судом не допущено, т.к. суд учел характер и степень общественной опасности совершенных Ковбасюком Д.А. преступлений, данные о личности осужденного и имеющиеся по делу смягчающие наказание обстоятельства.

Выслушав участников процесса, проверив материалы дела, апелляционная инстанция признает приговор в отношении Ковбасюка Д.А. отвечающим требованиям ст. 316 УПК РФ, поскольку принимая решение о постановлении данного приговора без проведения судебного разбирательства, суд в соответствии с требованиями закона убедился, что ходатайство о рассмотрении настоящего дела в особом порядке было заявлено Ковбасюком Д.А. добровольно после консультации с защитником, и обвинение в совершении преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 228 и ч. 1 ст. 158 УК РФ, с которым Ковбасюк Д.А. полностью согласился, обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Вместе с тем апелляционная инстанция находит данный приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела и документов, представленных суду апелляционной инстанции, усматривается, что суд не исследовал должным образом и неверно отразил в приговоре данные о личности Ковбасюка Д.А, что повлияло на принятое судом решение о наказании осужденного.

Так из материалов дела следует, что по приговору мирового судьи судебного участка N 70 района Ховрино г. Москвы, исполнявшего обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г. Москвы, от 12 ноября 2020 года Ковбасюк Д.А. был признан виновным в совершении 7 преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, за каждое из преступлений ему было назначено наказание в виде 6 месяцев лишения свободы, а окончательно по совокупности преступлений в виде 1 года лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ данное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года.

Однако, вопреки этим данным, суд указал в приговоре, что Ковбасюк Д.А. был осужден 12 ноября 2020 года мировым судьей судебного участка N 70 района Ховрино г. Москвы, исполняющим обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г. Москвы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (7 эпизодов) к лишению свободы сроком на 1 год 4 месяца условно с испытательным сроком на 1 год 4 месяца.

Не располагая данными о вступлении приговора в отношении Ковбасюка Д.А. от 12 ноября 2020 года в законную силу, суд, вопреки положениям ч. 1 ст. 86 УК РФ, согласно которой лицо считается судимым лишь со дня вступления вынесенного в отношении него обвинительного приговора в законную силу, признал Ковбасюка Д.А. имеющим судимость по указанному приговору на момент совершения им преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 и ч. 1 ст. 158 УК РФ, в то время как из представленных суду апелляционной инстанции документов следует, что приговор мирового судьи судебного участка N 70 района Ховрино г. Москвы, исполнявшего обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г. Москвы, от 12 ноября 2020 года вступил в законную силу лишь 29 декабря 2020 года с изменениями, внесенными в него Головинским районным судом г. Москвы, по приговору которого Ковбасюк Д.А. признан виновным в тех же семи преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, за каждое из преступлений Ковбасюку Д.А. назначено наказание в виде 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно Ковбасюку Д.А. назначено наказание в виде 1 года исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, при этом судом на основании п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признано смягчающим наказание Ковбасюка Д.А. обстоятельством наличие у него малолетнего ребенка - двенадцатилетней дочери.

Таким образом суд не только необоснованно сослался на наличие у Ковбасюка Д.А. судимости по приговору от 12 ноября 2020 года, но и нарушил уголовный закон при назначении Ковбасюку Д.А. наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ, поскольку, согласно ч. 1 ст. 56 УК РФ наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных статьей 63 УК РФ, за исключением преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 231 и ст. 233 УК РФ, или только если соответствующей статьей Особенной части УК РФ лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.

Кроме того при назначении Ковбасюку Д.А. наказания без внимания суда осталось смягчающее наказание осужденного обстоятельство, предусмотренное п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ - наличие у Ковбасюка Д.А. малолетнего ребенка

Так как, согласно закону при назначении осужденному наказания суд обязан учитывать характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, а в данном случае суд назначил Ковбасюку Д.А. наказание без учета смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и неправомерно сослался на наличие у Ковбасюка Д.А. судимости по приговору от 12 ноября 2020 года, апелляционная инстанция находит необходимым изменить приговор в отношении Ковбасюка Д.А, снизить размер наказания в виде лишения свободы, назначенного ему за преступления, предусмотренные п. "а" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 228 УК РФ, а наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ смягчить до несвязанного с лишением свободы, учитывая приведенные выше положения ч. 1 ст. 56 УК РФ.

Что касается содержащейся в апелляционных жалобах Ковбасюка Д.А. просьбы о назначении ему наказания, не связанного с лишением свободы, за каждое из совершенных им преступлений и по их совокупности, то она удовлетворению не подлежит, поскольку все иные факторы, влияющие на наказание осужденного, а именно характер и степень общественной опасности совершенных Ковбасюком Д.А. преступлений, данные о его личности, и установленные по делу смягчающие наказание обстоятельства - положительные характеристики осужденного, наличие на его иждивении несовершеннолетних детей и матери пенсионного возраста, состояние здоровья Ковбасюка Д.А. и его родственников, признание Ковбасюком Д.А. своей вины, раскаяние в содеянном, оформленную им явку с повинной в краже, совершенной 29 ноября 2020 года, судом первой инстанции должным образом учтены, и мотивированный в приговоре вывод суда о том, что исправление Ковбасюка Д.А. возможно только в условиях изоляции от общества апелляционная инстанция с учетом данных о личности осужденного и конкретных обстоятельств совершенных им преступлений апелляционная инстанция признает правильным.

Как следует из представленной суду апелляционной инстанции копии постановления мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г. Москвы, от 7 июля 2021 года наказание в виде 1 года исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, назначенное Ковбасюку Д.А. по приговору мирового судьи судебного участка N 70 района Ховрино г. Москвы, исполнявшего обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г. Москвы, от 12 ноября 2020 года с учетом изменения данного приговора Головинским районным судом г. Москвы 29 декабря 2020 года, заменено на 4 месяца лишения свободы в колонии-поселении, поэтому апелляционная инстанция соглашается с доводами автора апелляционного представления о том, что окончательное наказание по настоящему делу Ковбасюку Д.А. следует назначить с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, исключив из приговора незаконное указание суда о самостоятельном исполнении приговора в отношении Ковбасюка Д.А. от 12 ноября 2020 года.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, апелляционная инстанция Московского городского суда

постановила:

Приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 27 июля 2021 года в отношении Ковбасюка Д*** А*** изменить:

исключить из него указание о наличии у Ковбасюка Д.А. судимости по приговору мирового судьи судебного участка N 70 района Ховрино г..Москвы, исполнявшего обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г..Москвы, от 12 ноября 2020 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ (7 эпизодов) к лишению свободы сроком на 1 год 4 месяца условно с испытательным сроком на 1 год 4 месяца, указав, что Ковбасюк Д.А. был осужден по приговору мирового судьи судебного участка N 70 района Ховрино г..Москвы, исполнявшего обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г..Москвы, от 12 ноября 2020 года за семь преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ и ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, указанный приговор по приговору Головинского районного суда г..Москвы от 29 декабря 2020 года изменен, по каждому из семи эпизодов преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, Ковбасюку Д.А. назначено 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений Ковбасюку Д.А. назначено наказание в виде 1 года исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, по постановлению мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г..Москвы от 7 июля 2021 года неотбытое Ковбасюком Д.А. наказание в виде 1 года исправительных работ заменено на 4 месяца лишения свободы в колонии-поселении, на основании п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признать смягчающим наказание обстоятельством наличие у Ковбасюка Д.А. малолетнего ребенка, смягчить назначенное Ковбасюку Д.А. наказание по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 10 (десяти) месяцев лишения свободы, по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 10 (десяти) месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 9 (девяти) месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ до 9 (девяти) месяцев исправительных работ с ежемесячным удержанием 10% заработка в доход государства, на основании ч. 2

ст. 69 и ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Ковбасюку Д.А. 2 (два) года лишения свободы, исключить из приговора указание о том, что приговор мирового судьи судебного участка N 70 района Ховрино г..Москвы, исполнявшего обязанности мирового судьи судебного участка N 71 района Головинский г..Москвы, от 12 ноября 2020 года следует исполнять самостоятельно, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, за которые Ковбасюк Д.А. осужден по настоящему делу и по приговору от 12 ноября 2020 года, путем частичного сложения наказаний окончательно Ковбасюку Д.А. назначить 2 (два) года 3 (три) месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы осужденного удовлетворить частично, апелляционное представление удовлетворить.

Настоящее постановление может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев, осужденным в тот же срок с момента получения копии апелляционного постановления, осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Судья Московского городского суда С.Ю. Устинова