Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 25 октября 2021 г. по делу N 7У-9843/2021[77-3831/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Скачкова А.А, судей Маслова О.В. и Ермаковой И.М, при ведении протокола судебного заседания секретарем Гребенниковой Э.В, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Беспалова А.В. на приговор Новоаннинского районного суда Волгоградской области от 23 декабря 2020 года и апелляционное постановление Волгоградского областного суда от 18 марта 2021 года, которыми

Беспалов А.В, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Кировским районным судом "адрес" (с учетом постановления Камышинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ) по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; постановлением Кировского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания;

- ДД.ММ.ГГГГ Кировским районным судом "адрес" (с учетом постановления Камышинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ) по ч. 1 ст. 228 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытии срока наказания;

- ДД.ММ.ГГГГ Новоаннинским районным судом "адрес" по ч. 1 ст. 158 и ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, постановлением того же суда от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания, неотбытый срок лишения свободы составил десять месяцев четырнадцать суток, осужден по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Новоаннинского районного суда Волгоградской области от 26 декабря 2019 года окончательно назначено наказание в виде 1 года 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Избрана мера пресечения в виде содержания под стражей, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Волгоградского областного суда от 18 марта 2021 года приговор Новоаннинского районного суда Волгоградской области от 23 декабря 2020 года оставлен без изменения, а апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Скачкова А.А, выступление осужденного Беспалова А.В. и адвоката Ширяева А.Ю, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Турищева С.В, полагавшего, что приговор и апелляционное постановление подлежат изменению, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Беспалов А.В. осужден за неоднократное несоблюдение лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административного ограничения, установленного ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженное с совершением данным лицом административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Беспалов А.В, не оспаривая квалификацию своих действий и доказанность вины, выражает несогласие с апелляционным постановлением от 18 марта 2021 года, так как на момент его вынесения приговор суда первой инстанции уже вступил в законную силу. Просит апелляционное постановление отменить, направить дело на новое судебное разбирательство в суд апелляционной инстанции, где рассмотреть ранее поданную жалобу по существу и принять во внимание сведения о состоянии его здоровья.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Проворотов С.В. просит оставить кассационную жалобу без удовлетворения, а состоявшиеся судебные решения - без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, оценив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, выслушав выступления сторон, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства с соблюдением требований ст. 314-316 УПК РФ.

Ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства заявлено осужденным добровольно, после консультации с защитником, последствия заявленного ходатайства он осознавал.

Осужденный понимал существо предъявленного ему обвинения, был с ним согласен и поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Пояснял, что оно заявлено после консультации с защитником, осознавал характер и последствия заявленного ходатайства, а также последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Действия осужденного Беспалова А.В. по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ квалифицированы правильно.

В целом наказание осужденному Беспалову А.В. назначено в соответствии со ст. 6, 60, 61, ч. 5 ст. 62, УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности преступления, личности осужденного, обстоятельств, смягчающих наказание и других обстоятельств.

Решая вопрос о назначении Беспалову А.В. наказания, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность осужденного, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи и другие обстоятельства.

Все указанные обстоятельства были учтены судом в полной мере.

Вывод суда об отсутствии оснований для применения положений ст. 64, ч. 3 ст. 68, а также ст. 73 УК РФ в приговоре надлежащим образом мотивирован и сомнений не вызывает.

Принятое судом решение о назначении Беспалову А.В. наказания в виде реального лишения свободы является правильным.

В целях восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, суд пришел к обоснованному выводу о необходимости назначения наказания в виде реального лишения свободы.

Исправительное учреждение в виде колонии строгого режима осужденному назначено правильно.

Приговор осужденный получил 14 января 2021 года, апелляционную жалобу подал 21 января 2021 года, то есть в установленные ч. 1 ст. 389.4 УПК РФ сроки.

С учетом изложенного, приговор по настоящему уголовному делу в силу ч. 1 ст. 390 УПК РФ не вступил в законную силу и мог быть предметом рассмотрения в суде апелляционной инстанции.

Вместе с тем, судебная коллегия приходит к выводу о том, что приговор и апелляционное постановление подлежат изменению в части назначения наказания за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, поскольку судами были нарушены требования уголовного закона.

В соответствии с ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного Кодекса Российской Федерации в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Обстоятельством, отягчающим наказание Беспалову А.В. по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ суд признал рецидив преступлений.

При этом суд исходил из того обстоятельства, что ранее Беспалов А.В. был судим за совершение умышленного преступления, по приговорам от 18 февраля 2016 года Кировского районного суда г. Волгограда, наказание по которому назначено в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ с учетом наказания за совершение тяжкого преступления по приговору от 20 августа 2015 года Кировского районного суда г. Волгограда и данная судимость не была погашена.

Между тем, установив наличие в действиях Беспалова А.В. рецидива преступлений и признав его отягчающим наказание обстоятельством применительно к ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, суд не учел, что неснятая и непогашенная судимость по приговору от 18 февраля 2016 года с приговором от 20 августа 2015 года, образующая рецидив преступлений, явилась основанием для установления в отношении осужденного административного надзора и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, что в силу положений ч. 2 ст. 63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание.

С учетом изложенного из приговора подлежит исключению рецидив преступления, как обстоятельство отягчающее наказание за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, а наказание, назначенное осужденному за данное преступление, а также по совокупности приговоров подлежит смягчению.

В связи с тем, что судом признано в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, обстоятельство, предусмотренное п. "к" ч. 1 ст. 62 УК РФ подлежит применению ч. 1 ст. 62 УК РФ.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Допущенное судом первой инстанции и не устраненное судом апелляционной инстанции нарушение уголовного закона являются существенным, повлиявшим на исход дела, что является основанием для изменения приговора и апелляционного постановления.

Руководствуясь ст. 401.14 и 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Новоаннинского районного суда Волгоградской области от 23 декабря 2020 года и апелляционное постановление Волгоградского областного суда от 18 марта 2021 года в отношении Беспалова А.В. изменить.

Исключить из приговора Новоаннинского районного суда Волгоградской области от 23 декабря 2020 года указание о признании рецидива преступлений, как обстоятельства отягчающего наказание за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 314.1 УК РФ.

Наказание, назначенное Беспалов А.В. по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ смягчить до 4 месяцев лишения свободы.

Наказание, назначенное Беспалову А.В. в соответствии со ст. 70 УК РФ смягчить до 11 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор Новоаннинского районного суда Волгоградской области от 23 декабря 2020 года и апелляционное постановление Волгоградского областного суда от 18 марта 2021 года в отношении Беспалов А.В. оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Кассационное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи