Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 27 декабря 2021 г. по делу N 7У-16923/2021[77-6806/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Вышутиной Т.Н, судей Гильфанова Р.Р, Свиридова Д.В, при секретаре Зелениной Д.Н, с участием:

осужденного Журина О.А. по видеоконференц-связи, защитника-адвоката Петровой Н.В, прокурора Семенищева Н.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Журина О.А. и кассационному представлению заместителя прокурора Ульяновской области Борозенца Н.Н. на приговор Ленинского районного суда г. Ульяновска от 25 марта 2021 года, апелляционное постановление Ульяновского областного суда от 23 июня 2021 года.

Заслушав доклад судьи Вышутиной Т.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание вынесенных в отношении Журина О.А. судебных решений, доводы кассационных жалобы и представления, выступление осужденного Журина О.А. по видеоконференц-связи, адвоката Петровой Н.В, поддержавших доводы кассационных жалобы и частично представление, прокурора Семенищева Н.А, просившего о направлении уголовного дела на новое судебное рассмотрение, судебная коллегия

установила:

По приговору Ленинского районного суда г. Ульяновска от 25 марта 2021 года

Журин Олег Александрович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый: 29.07.2015 Железнодорожным районным судом г. Ульяновска по ч. 2 ст. 228 УК РФ (2 преступления), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы, постановлением суда от 04.08.2017 неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена исправительными работами на срок 1 года 10 месяцев, которые постановлением суда от 21.12.2018 заменены лишением свободы сроком на 7 месяцев 4 дня; 12.02.2019 мировым судьей судебного участка N2 Ленинского районна г. Ульяновска, по ч. 1 ст. 158, ст. 322.3 УК РФ, ч. 2 ст. 69, ст.70 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, постановлением суда от 22.11.2019 неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена ограничением свободы сроком на 6 месяцев 19 дней, постановлением суда от 06.05.2020 неотбытая часть наказания заменена лишением свободы сроком на 30 дней, осужден:

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 4 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 7 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 месяцам лишения свободы;

по п. п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 6 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 161 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 6 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 7 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 4 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 161 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 4 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 6 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 7 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 4 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание 3 года 6 месяцев лишения свободы с его отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения осужденному в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 13 ноября 2020 года по день вступления приговора в законную силу в соответствии с правилами ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Приговором решен вопрос по вещественным доказательствам и гражданским искам.

Апелляционным постановлением Ульяновского областного суда от 23 июня 2021 года приговор изменен: в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ признано обстоятельством, смягчающим наказание, по преступлению, предусмотренному п. п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, - активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления; смягчено назначенное наказание по п. п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 8 месяцев лишения свободы; в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 4 месяца; уточнено, что в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания осужденного под стражей с 13 ноября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания в виде лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор оставлен без изменения.

Журин О.А. осужден за 7 мелких хищений чужого имущества, и за 2 покушения на мелкие хищения чужого имущества, совершенных лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ; за 2 кражи, то есть тайных хищениях чужого имущества; за 2 грабежа, то есть открытых хищениях чужого имущества; в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, совершенном из одежды, находившейся при потерпевшем, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления им были совершены с ДД.ММ.ГГГГ года по ДД.ММ.ГГГГ года в "адрес" и "адрес"х "адрес" в отношении имущества АО "Тандер", ООО "Лабиринт Волга", ООО "Рона", ООО "Агроторг" и потерпевшей ФИО1 при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора, постановленном в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Журин О.А. считает приговор необоснованным, незаконным и несправедливым, а назначенное ему наказание чрезмерно суровым. В соответствии со ст. 158.1 УК РФ уголовное наказание по указанному преступлению наступает тогда, когда лицо было подвергнуто административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ. Указывает, что он подвергался 12 суткам административного ареста, но это не считается, что он был лицом будучи подвергнутым административному наказанию и очевидно имеет оконченное действия, хотя он в полном объеме его не отбыл на момент привлечения его к ответственности ДД.ММ.ГГГГ, так как отбыл всего 8 суток, оставшиеся 4 суток отбыты им в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. Считает, что привлечение его к уголовной ответственности по 7 преступлениям по ст. 158.1 УК РФ и 2 преступлениям по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ необоснованным. Апелляционная инстанция в этой части ошибочно признала его доводы несостоятельными. Полагает, что суд ошибочно учел в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений по преступлениям небольшой тяжести и назначил несправедливое наказание. Указывает, что за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, суд назначил такое же наказание как и по ст. 158.1 УК РФ 4 месяца лишения свободы, то есть суд не применил правила ч. 3 ст. 66 УК РФ. Считает, что с учетом рассмотрения дела в особом порядке ему можно было назначить менее строгий вид наказания, а также применить ст. 64 и ч. 3 ст. 68 УК РФ и назначить наказание, не связанное с лишением свободы. Просит приговор изменить и смягчить наказание.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ульяновской области Борозенец Н.Н. указывает, что по ходатайству осужденного уголовное дело рассмотрено в особом порядке уголовного судопроизводства в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ. Его действия по преступлениям от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ квалифицированы по ч. 1 ст. 158 УК РФ. Однако, при назначении наказания Журину О.А. суд признал наличие в его действиях рецидива преступлений и не усмотрел оснований для применения норм ч. 3 ст. 68 УК РФ. Обращает внимание, что согласно п. 49 постановления Пленума Верховного Суда РФ (в редакции от 18.12.2019 N43) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", в случае рассмотрения уголовного дела в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, при любом виде рецидива предусмотренная ч. ч. 2 и 3 ст. 68 УК РФ одна треть исчисляется за оконченное преступление от максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление санкцией соответствующей статьи. Аналогичные разъяснения содержатся в п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ (в редакции от 22.12.2015 N59) "О применении судами особого порядка судебного разбирательства уголовного дела". Санкция ч. 1 ст. 158 УК РФ предусматривает наиболее строгое наказание в виде 2 лет лишения свободы. Полагает, что, учитывая изложенное, по указанной статье не могло быть определено наказание с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, которые фактически применены судом, менее 8 месяцев лишения свободы. Тем не менее, судом, назначая Журину О.А. по ч. 1 ст. 158 УК РФ (ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ) 7 месяцев лишения свободы, вышеприведенные обстоятельства оставлены без внимания. Допущенное нарушение не устранено судом апелляционной инстанции.

Считает вышеуказанные нарушение уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, в связи с чем судебные решения судов первой и апелляционной инстанций нельзя признать законными и обоснованными, и они подлежат отмене с направлением уголовного дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия пришла к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями для отмены либо изменения судебного решения, вступившего в законную силу, в суде кассационной инстанции являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В судебном заседании Журин О.А. вину в совершении преступления признал полностью, в полном объеме согласился с предъявленным ему обвинением, заявил, что разъясненные ему судом правовые последствия постановления приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства ему понятны, и после консультации со своим защитником поддержал заявленное им ранее ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке принятия судебного решения.

Убедившись, что указанное ходатайство заявлено осужденным добровольно, после проведения консультации с защитником, что Журин О.А. осознает характер и последствия заявленного им ходатайства. Суд, изучив материалы уголовного дела, пришел к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласился Журин О.А, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, на основании чего постановилобвинительный приговор.

Приговор в отношении Журина О.А. соответствует требованиям ч. 8 ст. 316 УПК РФ и постановлен в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, определяющей порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Все требования уголовно-процессуального закона, строгое соблюдение которых обеспечивает полное, всестороннее и объективное рассмотрение дела, судом были выполнены.

Доводы кассационной жалобы осужденного об отсутствии в его действиях состава по 7 преступлениям по ст. 158.1 УК РФ и по 2 преступлениям по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, поскольку он был подвергнут административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, к 12 суткам административного ареста, но в полном объеме его не отбыл на момент привлечения его к уголовной ответственности ДД.ММ.ГГГГ, является необоснованным.

Так, к уголовной ответственности за мелкое хищение, предусмотренное ст. 158.1 УК РФ, подлежит лицо, подвергнутое административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ.

Как следует из копии постановления мирового судьи от 13.12.2018 (вступившего в законную силу 25.12.2018) Журин О.А. привлечен к административной ответственности по ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, ему назначено административное наказание в виде административного ареста 12 суток (т. 4 л.д. 116).

Статьей 4.6 КоАП РФ определено, что лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.

Наказание в виде 12 суток административного ареста Журиным О.А. начало отбываться 13.12.2018, в дальнейшем было прервано 21.12.2018 в связи заключением его под стражу и помещением в СИЗО, продолжено отбываться 30.07.2020 и было полностью отбыто 03.08.2020. При таких обстоятельствах, Журин О.А. является лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение и правильно привлечен к уголовной ответственности за мелкие хищения.

Юридическая квалификация действий осужденного соответствует описанию преступного деяния, является правильной.

При решении вопроса об избрании Журину О.А. вида наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, относящегося к категории средней и небольшой тяжести, личность Журина О.А, влияние назначенного наказания на исправление и условия жизни его семьи.

К обстоятельствам смягчающим наказание Журину О.А. суд признал: полное признание своей вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние его здоровья и близких ему лиц, принесение извинений потерпевшим, по преступлению, предусмотренному п. п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, - отсутствие ущерба.

Обстоятельством отягчающим наказание Журину О.А. был обоснованно признан рецидив преступлений.

Вопреки доводам жалобы, с учетом совершения Журиным О.А. умышленных преступлений при его непогашенной судимости за умышленные тяжкие преступления по приговору от 29.07.2015, суд обоснованно учел в его действиях отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений ко всем деяниям.

С учетом всех обстоятельств суд первой инстанции правильно пришел к выводу о назначении Журину О.А. за указанные преступления, наказания в виде лишения свободы.

Суд первой инстанции при постановлении приговора, достаточно мотивировав данное решение, обоснованно не усмотрел оснований для применения правил, предусмотренных ст. ст. 64, 53.1, 73 УК РФ.

Вместе с тем, приговор в отношении Журина О.А. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

При этом по смыслу закона круг оснований для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке ввиду существенного нарушения уголовного закона (неправильного его применения) и (или) существенного нарушения уголовно-процессуального закона ограничен лишь такими нарушениями, которые повлияли на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения по существу.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, когда он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с п. п. 3 и 4 ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть приговора должна содержать указание на обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания.

По данному делу допущены нарушения, подпадающие под указанные критерии.

В силу ч. 1 ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера применяемые к лицу совершившему преступление, должны быть справедливыми, соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Согласно ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части Уголовного Кодекса РФ. При этом учитывается характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Указанные требования уголовного закона при вынесении приговора выполнены не в полной мере.

Санкция части 1 статьи 158 УК РФ предусматривает наказание до 2 лет лишения свободы.

Согласно требованиям ч. 2 ст. 68 УК РФ срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, то есть не менее 8 месяцев. При этом назначая наказание за каждое преступление суд мотивировал отсутствие оснований для применения положения ч. 3 ст. 68 УК РФ, но назначил наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по двум преступлениям от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ) в виде 7 месяцев лишения свободы, фактически применив данные положения.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что наказание назначено по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по преступлениям от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ) с применением положений ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Кроме того, как усматривается из приговора, при назначении Журину О.А. наказания по ст. 158.1 УК РФ (7 преступлений), п. п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (2 преступления), ч. 1 ст. 161 УК РФ (2 преступления), суд признал в качестве обстоятельств смягчающих наказание:

полное признание своей вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние его здоровья и близких ему лиц, принесение извинений потерпевшим, по преступлению, предусмотренному п. п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ - отсутствие ущерба.

Кроме того, судом апелляционной инстанции в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ признано дополнительным обстоятельством, смягчающим наказание, по преступлению, предусмотренному п. п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, - активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления и снижено наказание.

Вместе с тем, в приговоре не мотивировано, какие именно конкретные обстоятельства, связанные с целями и мотивами преступления, требуют назначения осужденному наказания за другие преступления на указанный срок лишения свободы.

Исходя из установленных судом смягчающих обстоятельств, предусмотренных статьей 61 УК РФ, судебная коллегия находит справедливым применить положения ч. 3 ст. 68 УК РФ, предусматривающей наказание менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренные по ст. 158.1 УК РФ (7 преступлений), п. п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (2 преступления), ч. 1 ст. 161 УК РФ (2 преступления) и снизить назначенное наказание.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что назначенное Журину О.А. наказание несоразмерно содеянному, а, следовательно, не является справедливым.

Суд апелляционной инстанции данные нарушения требований закона не устранил.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г. Ульяновска от 25 марта 2021 года и апелляционное постановление Ульяновского областного суда от 23 июня 2021 года в отношении Журина Олега Александровича изменить:

при назначении наказания Журину О.А. по ст. 158.1 УК РФ (7 преступлений), п. п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (2 преступления), ч. 1 ст. 161 УК РФ (2 преступления) применить положения ч. 3 ст. 68 УК РФ;

снизить Журину О.А. назначенное наказание:

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 месяцам лишения свободы;

по п. п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 7 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 161 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 3 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 161 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 3 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 месяцам лишения свободы;

по ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить наказание 3 года лишения свободы с его отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном состоявшиеся судебные решения в отношении Журина О.А. оставить без изменения.

Кассационную жалобу осужденного Журина О.А и кассационное представление заместителя прокурора Ульяновской области Борозенца Н.Н. - удовлетворить частично.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы

47.1 УПК РФ.

Председательствующий (подпись)

Судьи (подписи)

Копия верна.

Судья: Т.Н. Вышутина