Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 18 января 2022 г. по делу N 7У-385/2022-(7У-18388/2021)[77-231/2022-(77-6976/2021)]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Плахотник М.В, судей Ждановича А.С, Синяева В.И, при секретаре судебного заседания Опритовой В.В, с участием прокурора Скворцова О.В, адвоката Фроловского Г.М, осужденного Рыжова В.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Рыжова В.А. на приговор Октябрьского районного суда г.Кирова от 24 октября 2018 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 15 мая 2018 года.

Заслушав доклад судьи Плахотник М.В, выступления осужденного Рыжова В.А, адвоката Фроловского Г.М. в поддержание доводов кассационной жалобы, мнение прокурора Скворцова О.В, полагавшего приговор и апелляционное определение изменить, судебная коллегия

установила:

приговором Октябрьского районного суда г.Кирова от 24 октября 2018 года

Рыжов В.А. ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, не судимый, осужден по п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление в г.Слободском) с применением ст.64 УК РФ к 9 годам 5 месяцам лишения свободы, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление в г.Кирово-Чепецке) с применением ст.64 УК РФ к 9 годам 6 месяцам свободы, по ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 9 годам 4 месяцам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно определено наказание в виде 12 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приговором приняты решения о мере пресечения, исчислении срока наказания, зачете времени содержания под стражей по дату вступления приговора в законную силу и о вещественных доказательствах.

Данным приговором также осуждены Марушкин А.А, Новоселов П.А, Поплаухин Н.А.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 15 мая 2018 года приговор в отношении Рыжова В.А. оставлен без изменения.

Приговором суда Рыжов В.А. признан виновным и осужден за совершение в г.Слободском незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой; совершение в г.Кирово-Чепецке незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой; покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой.

Преступления совершены в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Рыжов В.А. выражает несогласие с судебными решениями ввиду неправильного применения уголовного закона при квалификации его действий. В обоснование жалобы приводит доводы об отсутствии в его действиях квалифицирующего признака совершения преступления в составе организованной группы. Считает, что его преступные действия в период с 27 по 29 апреля 2017 года в г.Кирове и г.Кирово-Чепецке должны быть квалифицированы как единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, поскольку умысел был направлен на сбыт всего количества наркотиков, не был доведен до конца в связи с его задержанием, то есть по не зависящим от него обстоятельствам. Сведений о доведении до потребителя информации о сделанных им закладках наркотических средств в материалах дела не имеется, наркотики из закладок изъяты сотрудниками полиции. Просит исключить из квалификации его действий признак совершения преступлений организованной группой, переквалифицировать его действия в период с 27 по 29 апреля 2017 года на единое преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Изучив материалы уголовного дела, доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Вывод суда о виновности Рыжова В.А. в совершении действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, подтверждается доказательствами, изложенными в приговоре, в том числе: показаниями осужденного Рыжова В.А. об обстоятельствах устройства в апреле 2017 года закладчиком наркотических средств в интернет-магазин, распространении им наркотиков посредством закладок на территории городов Слободского, Кирова, Кирово-Чепецка Кировской области, в процессе чего 29 апреля 2017 года он был задержан сотрудниками полиции, изъявшими в его автомобиле и у него лично свертки с наркотическими средствами, которые он намеревался сбыть, а также сотрудниками полиции были изъяты наркотические средства из сделанных им закладок в г.Кирово-Чепецке; показаниями свидетелей ФИО4, ФИО5, ФИО1, ФИО2, ФИО6 об известных им и имеющих значение для дела обстоятельствах; протоколами осмотров мест происшествий, личного досмотра осужденного, досмотра его транспортного средства, осмотров изъятых сотового телефона и иных предметов, заключениями экспертов, другими письменными доказательствами, приведенными в приговоре.

Оценка исследованным доказательствам судом первой инстанции дана в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и в своей совокупности достаточности для разрешения дела по существу. В основу приговора положены доказательства, которые были непосредственно исследованы и проверены в ходе судебного разбирательства.

Каких-либо противоречий в приведенных доказательствах, которые могли бы повлиять на правильность выводов суда о виновности Рыжова В.А. в незаконном распространении наркотических средств, не имеется. Данные доказательства нашли свое подтверждение и обоснованно положены в основу приговора.

Как следует из установленных судом фактических обстоятельств, РыжовВ.А. через его знакомого ФИО3 был вовлечен в состав организованной группы, занимавшейся распространением наркотических средств посредством интернет-магазина. Суд на основе анализа представленных доказательств правильно установил, что деятельность осужденного по незаконному обороту наркотических средств заведомо для него происходила в составе организованной преступной группы, которой были присущи все признаки указанного преступного формирования, в том числе наличия определенной структуры и иерархии "закладчиков", "мини-оптовых закладчиков-фасовщиков", "склада", "операторов", ее преступной деятельности на конкретных территориях, стабильности состава, обусловленности преступного поведения ее членов единством умысла и четкости действий путем распределения ролей. Непосредственно в обязанности Рыжова В.А. входило получение от "оператора" в ходе переписки в сети "Интернет" адреса тайника с расфасованными наркотическими средствами и их последующее размещение в одиночные закладки с сохранением фотографий и координат мест закладок в сети "Интернет", при необходимости уточнение описаний данных мест "оператору".

С учетом вышеуказанных установленных по делу обстоятельств, суд правильно сделал вывод о наличии в его действиях признаков совершения преступных действий с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", и организованной группой.

Вместе с тем по данному делу имеется существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела, которое в соответствии со ст. 401.15 УПК РФ является основанием изменения приговора, определения суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

По смыслу закона, под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконная деятельность лица, направленная на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу - приобретателю. Передача лицом реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте.

При этом незаконный сбыт наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем.

Как установлено судом в приговоре, 27 апреля 2017 года, действуя в составе организованной группы, Рыжов В.А. и другое лицо, исполняющее в ней функции "фасовщика - мини-оптового закладчика", в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство, получив заявку от "оператора", расфасовали необходимое количество наркотических средств по пакетам. 28 апреля 2017 года в дневное время, исполняя свою роль в организованной группе, Рыжов В.А. разместил часть вышеуказанных наркотических средств в одиночные тайники на территории г.Кирово-Чепецка Кировской области, адреса тайников сообщил "оператору". 29 апреля 2017 года Рыжов В.А. и другое лицо были задержаны сотрудниками полиции, которые в период 30 апреля - 01 мая 2017 года изъяли наркотики из 24 закладок, сделанных Рыжовым В.А. 28 апреля 2017 года.

Кроме того, 27 апреля 2017 года, действуя в составе организованной группы, Рыжов В.А. и то же лицо, исполняющее в ней функции "фасовщика - мини-оптового закладчика", получив заявку от "оператора", расфасовали необходимое количество наркотических средств по пакетам, часть из которых в крупном размере с целью последующего сбыта Рыжов В.А. стал хранить в своем автомобиле, а другое лицо в период с 27 до 28 апреля 2017 года часть расфасованных с Рыжовым В.А. наркотических средств разместило в мини-оптовые закладки на территории г.Кирова, оставшуюся часть также стало хранить с целью сбыта. 29 апреля 2017 года по указанию "оператора" РыжовВ.А. из сделанной другим лицом в г.Кирове мини-оптовой закладки взял наркотическое средство в крупном размере с целью его размещения в отдельные закладки, однако был задержан сотрудниками полиции, которые изъяли у Рыжова В.А. и из его автомобиля наркотические средства в крупном размере.

Действия Рыжова В.А. по осуществлению закладок 28 апреля 2017 года в г.Кирово-Чепецке Кировской области квалифицированы по п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", организованной группой, действия по хранению с целью сбыта наркотических средств квалифицированы по ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", организованной группой.

Из приговора следует, что распространение наркотических средств осуществлялось организованной группой бесконтактным способом с использованием информационной сети "Интернет", при этом сам осужденный Рыжов В.А. с приобретателями наркотических средств не взаимодействовал, а координаты оборудованных им тайников передавал не установленному в ходе следствия соучастнику. Сбыт наркотических средств при данном способе становился возможным только при получении покупателями информации о месте тайников и не был приурочен ко времени их организации.

При этом из описания преступного деяния, признанного судом доказанным и квалифицированным как оконченное преступление, не следует, что информация о месте нахождения оборудованных Рыжовым В.А. закладок была доведена до потребителей наркотических средств.

По смыслу закона, если виновный имеет умысел на сбыт всего количества имеющихся у него наркотических средств, и в целях сбыта он совершает такие действия в несколько приемов, содеянное им не образует совокупности преступлений.

Установленные судом фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что Рыжов В.А. преследовал цель сбыть все имевшиеся в распоряжении его и другого лица наркотические средства в крупном размере, часть из которых в крупном размере им заложена в закладки 28 апреля 2017 года, а оставшаяся часть в крупном размере у него и другого лица изъята сотрудниками полиции 29 апреля 2017 года.

Судебная коллегия приходит к выводу, что изложенные в приговоре действия Рыжова В.А. в период 27-29 апреля 2017 года по приобретению, закладке в тайники, хранению в целях сбыта указанных в приговоре видов и количества наркотических средств в крупном размере, связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем совершения преступления, предметом посягательства, собранные по делу доказательства свидетельствуют о едином умысле осужденного при осуществлении преступных действий. При таких обстоятельствах вывод суда о совершении Рыжовым В.А. в период с 27 по 29 апреля 2017 года с указанными в приговоре наркотическими средствами нескольких преступлений нельзя признать обоснованным.

Таким образом, установленные судом первой инстанции фактические обстоятельства совершения преступления указывают на неправильное применение судом уголовного закона при квалификации действий осужденного, что существенно повлияло на исход дела.

С учетом изложенного, действия Рыжова В.А, связанные с размещением 28 апреля 2017 года в 24 закладки наркотических средств в г.Кирово-Чепецке Кировской области и действия по хранению в период с 27 по 29 апреля 2017 года в автомобиле и при себе наркотических средств с целью их последующего сбыта, следует квалифицировать по ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть Интернет, организованной группой.

Действия, связанные с размещением Рыжовым В.А. в период с 17 по 19 апреля 2017 года в г. Слободском Кировской области в три закладки наркотического средства в крупном размере, судом установлены и квалифицированы правильно, в кассационной жалобе не оспариваются.

При назначении наказания судебная коллегия принимает во внимание все установленные судом первой инстанции сведения о личности РыжоваВ.А, в том числе в качестве смягчающих наказание обстоятельств учитывает признание осужденным вины, его раскаяние, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступлений, его молодой возраст, поведение после совершения преступлений.

В связи с тем, что преступление, за совершение которого назначается наказание, не окончено, судебная коллегия применяет правила ч.3 ст.66 УК РФ, с учетом наличия смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ, и отсутствия отягчающих обстоятельств, применяет положения ч.1 ст.62 УК РФ.

Выводы суда о том, что исправление осужденного возможно лишь в условиях изоляции от общества, об отсутствии оснований для применения положений ст.73 УК РФ, в приговоре мотивированы и являются обоснованными. Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ не имеется.

Иных существенных нарушений уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявших на исход данного уголовного дела, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Октябрьского районного суда г.Кирова от 24 октября 2018 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 15 мая 2018 года в отношении Рыжова В.А. изменить, переквалифицировать действия РыжоваВ.А. с составов преступлений, предусмотренных п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 и ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, на один состав преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которому назначить с применением наказание в виде 9 лет 4 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, окончательно определить наказание в виде 11 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор и апелляционное определение в отношении Рыжова В.А. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Рыжова В.А. удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: