Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 27 сентября 2021 г. по делу N 7У-7956/2021[77-3254/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Скачкова А.А, судей Колесника А.В. и Ноздрина В.С, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Моргуновой Ю.Н, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Богданенко А.Г. на приговор Пролетарского районного суда Ростовской области от 30 января 2020 года и апелляционное определение Ростовского областного суда от 27 апреля 2020 года, которыми

Богданенко А.Г, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Пролетарским районным судом "адрес" по п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158, п. "а, б" ч. 2 ст. 158, п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158, п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158, п. "а, б" ч. 2 ст. 158, п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года;

- ДД.ММ.ГГГГ Пролетарским районным судом "адрес" по п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении;

осуждён по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, к вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Пролетарского районного суда Ростовской области от 20 июня 2019 года и окончательно Богданенко А.Г. назначено наказание в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Богданенко Г.М, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Пролетарским районным судом "адрес" по п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года;

- ДД.ММ.ГГГГ Пролетарским районным судом "адрес" по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 4 года;

- ДД.ММ.ГГГГ Пролетарским районным судом "адрес" по п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 4 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении;

осуждён по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, к вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Пролетарского районного суда Ростовской области от 20 июня 2019 года и окончательно Богданенко Г.М. назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором суда решены вопросы о мере пресечения, начале исчисления срока наказания, зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей и судьбе вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 27 апреля 2020 года указанный приговор изменен. Указание о назначении наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания, назначенного по приговору от 20 июня 2019 года заменено указанием о назначении наказания путем частичного сложения назначенных наказаний; Богданенко Г.М. зачтена в срок отбывания наказания отбытая часть наказания по приговору от 20 июня 2019 года с 6 января 2019 года; Богданенко А.Г. зачтена в срок отбывания наказания отбытая часть наказания по приговору от 20 июня 2019 года с 6 января 2019 года по 20 июня 2019 года в виде домашнего ареста и с 19 сентября 2019 года. В остальной части указанный приговор в отношении Богданенко А.Г. оставлен без изменения, заслушав доклад судьи Скачкова А.А, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационной жалобы и возражений на нее, выступления осужденных Богданенко А.Г, Богданенко Г.М, адвокатов Шмойловой О.П. и Алексеенко А.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Анищенко М.М, полагавшего, что приговор и апелляционное определение подлежат изменению, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Богданенко А.Г. и Богданенко Г.М. осуждены за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Богданенко А.Г, не оспаривая выводов суда о его виновности и квалификации содеянного выражает несогласие с приговором и апелляционным определением ввиду чрезмерно сурового назначенного наказания.

В обоснование доводов жалобы указывает, что судом не в полной мере учтены обстоятельства, смягчающие ему наказание, а именно его деятельное раскаяние в содеянном. Обращает внимание, что в местах лишения свободы он заболел туберкулезом и проходит лечение, что по его мнению является исключительным обстоятельством и является основанием для применения положений ст. 62, 64 УК РФ.

Считает, что изменение вида исправительного учреждения с колонии-поселения на исправительную колонию общего режима ухудшило его положение, поскольку судом не установлено обстоятельств, отягчающих ему наказание.

Просит изменить приговор Пролетарского районного суда Ростовской области от 30 января 2020 года и смягчить ему назначенное наказание.

В возражении на кассационную жалобу и.о. прокурора Пролетарского района Ростовской области Степаненко И.В, аргументируя необоснованность изложенных в ней доводов, просит приговор Пролетарского районного суда Ростовской области от 30 января 2020 года и апелляционное определение Ростовского областного суда от 27 апреля 2020 года в отношении Богданенко А.Г. оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Судебная коллегия, изучив материалы уголовного дела, оценив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, выслушав мнения участников процесса, приходит к следующему.

Вывод суда о виновности Богданенко А.Г. и Богданенко Г.М. в совершении преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ за которое они осуждены, основан на доказательствах всесторонне исследованных, получивших надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 87, 88 УПК РФ, которые подробно приведены в приговоре и в кассационной жалобе не оспариваются.

Действия осужденных Богданенко А.Г. и Богданенко Г.М. квалифицированы судом по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ правильно.

Все предусмотренные ст. 73 УПК РФ обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, судом установлены.

Обвинительный приговор в отношении Богданенко А.Г. и Богданенко Г.М. соответствует требованиям ст. 297, 303, 304, 307 - 309 УПК РФ.

В целом наказание осужденным назначено в соответствии со ст. 6, 60 и ст. 61 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности преступления, личности осужденных, обстоятельств, смягчающих наказание и других обстоятельств.

Доводы жалобы Богданенко А.Г. о его деятельном раскаянии в содеянном, что не было учтено судом не подлежат удовлетворению, поскольку данное обстоятельство прямо не предусмотрено положениями ч. 1 ст. 61 УК РФ и по существу было учтено признанием в качестве смягчающего наказание обстоятельства активного способствования раскрытию и расследованию преступления.Заявление осужденного Богданенко А.Г. о том, что, во время нахождения в местах лишения свободы его состояние здоровья ухудшилось, не свидетельствует о несправедливости назначенного наказания.

Вместе с тем в соответствии с ч. 4 ст. 7 УПК РФ постановление суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, при этом он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и основан на правильном применении уголовного закона.

В силу ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 1, 3 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и с учетом положений Общей части настоящего Кодекса.

При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельства, смягчающего наказание осужденным суд учел активное способствование раскрытию и расследованию преступления (п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ).

Обстоятельств, отягчающих наказание не установлено.

В соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

В соответствии с п. 35 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" суд обязан мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого вида наказания, в описательно-мотивировочной части приговора.

В свою очередь в приговоре отсутствует указание на то, что суд при назначении осужденным наказания учитывал требования ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Отсутствие в приговоре сведений о применении ч. 1 ст. 62 УК РФ не позволяет судить о том, что наказание назначено осужденным в соответствии с требованиями уголовного закона.

Кроме того, как следует из приговора, при назначении наказания Богданенко А.Г. и Богданенко Г.М. суд первой инстанции учел мнение государственного обвинителя о наказании.

Данное обстоятельство не может учитываться при назначении виновному наказания, поскольку в соответствии с положениями ст. "данные изъяты" 63 УК РФ перечень обстоятельств, отягчающих наказание, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Соответственно, указание суда на мнение прокурора, учитываемое при назначении Богданенко А.Г. и Богданенко Г.М. наказания, повлияло на его размер, а потому подлежит исключению из приговора.

Данные обстоятельства не были приняты во внимание при рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции.

С учетом вносимых в приговор суда изменений, судебная коллегия считает необходимым смягчить назначенное Богданенко А.Г. и Богданенко Г.М. наказание по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, которое определить с учетом ч. 1 ст. 62 УК РФ и всех обстоятельств, установленных приговором суда.

В то же время, принимая решение о смягчении назначенного осужденным наказания, судебная коллегия с учетом обстоятельств совершенного преступления, данных о личности осужденных, не находит оснований для применения положений ст. 64, 73, и ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора суда по делу не установлено.

Вопреки доводам жалобы вид исправительного учреждения в виде исправительной колонии общего режима назначен правильно в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Допущенное судом первой инстанции и не устраненное судом апелляционной инстанции нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, что является основанием для изменения приговора и апелляционного определения.

Руководствуясь ст. 401.14 и 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Пролетарского районного суда Ростовской области от 30 января 2020 года и апелляционное определение Ростовского областного суда от 27 апреля 2020 года в отношении Богданенко А.Г. и Богданенко Г.М. изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание об учете позиции государственного обвинителя о назначении наказания Богданенко А.Г. и Богданенко Г.М.

Смягчить Богданенко А.Г. наказание, назначенное по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 2 лет 5 месяцев лишения свободы.

Смягчить Богданенко А.Г. окончательное наказание, назначенное на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ до 3 лет 7 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Смягчить Богданенко Г.М. наказание, назначенное по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 2 лет 5 месяцев лишения свободы.

Смягчить Богданенко Г.М. окончательное наказание, назначенное на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ до 4 лет 5 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор Пролетарского районного суда Ростовской области от 30 января 2020 года и апелляционное определение Ростовского областного суда от 27 апреля 2020 года в отношении Богданенко А.Г. и Богданенко Г.М. оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Кассационное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи