Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 18 января 2022 г. по делу N 7У-14495/2021[77-283/2022-(77-6247/2021)]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Ларионова Р.В, судей Кильмухаметовой М.В, Суворовой Н.В, при секретаре Шевченко А.В, с участием прокурора Креймер О.Л, осужденной Гординой О.И, посредством видеоконференц-связи, адвоката Клычковой Е.С, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Гординой О.И. и кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области Закусилова А.В. на приговор Мариинского городского суда Кемеровской области от 19 июля 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 29 сентября 2021 года.

Заслушав доклад председательствующего, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и кассационного представления, выступление осужденной и ее адвоката, поддержавших кассационную жалобу и возражавших по кассационному представлению, мнение прокурора, полагавшей необходимым удовлетворить кассационное представление, а кассационную жалобу оставить без удовлетворения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Мариинского городского суда Кемеровской области от 19 июля 2021 года

Гордина О. И, "данные изъяты":

1) 6 марта 2009 года Мариинским городским судом Кемеровской области (с учетом постановления Мариинского городского суда от 20 июня 2011 года) по ч.2 ст.162 УК РФ к 4 годам 11 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года 6 месяцев; постановлением Мариинского городского суда от 21 декабря 2010 года отменено условное осуждение, направлена для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима; освобождена условно-досрочно 24 июня 2013 года на неотбытый срок 2 года 3 месяца 27 дней;

2) 11 марта 2014 года тем же судом по п. "а", "г" ч.2 ст.161 УК РФ, на основании ст.70 УК РФ (приговор от 6 марта 2009 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

освобождена 2 марта 2016 года по постановлению этого же суда от 19 февраля 2016 года условно - досрочно на 7 месяцев 20 дней (с учетом приговора мирового судьи судебного участка N1 г.Мариинска Кемеровской области от 29 июля 2014 года, по которому наказание назначалось по правилам ч.5 ст.69 УК РФ);

освобождена 28 февраля 2018 года по отбытию сроков наказания (с учетом приговоров Мариинского городского суда Кемеровской области от 27 мая 2016 года и от 27 июля 2016 года, по которым назначалось наказание по правилам ст.70, ч.5 ст.69 УК РФ).

3) 26 ноября 2020 года мировым судьей судебного участка N1 Мариинского городского судебного района Кемеровской области по ч.1 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год;

4) 11 декабря 2020 года Мариинским городским судом Кемеровской области по ч.1 ст.157 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 8 месяцев, осуждена по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

на основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка N1 Мариинского городского судебного района Кемеровской области от 26 ноября 2020 года и по приговору Мариинского городского суда Кемеровской области от 11 декабря 2020 года и окончательно назначено Гординой О.И. наказание в виде 3 лет 2 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

в приговоре разрешены вопросы о мере пресечения, исчисления срока наказания, зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей, процессуальных издержках и вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 29 сентября 2021 года приговор изменен: исключено из вводной части приговора указание на судимости по приговорам мирового судьи судебного участка N1 г. Мариинска Кемеровской области от 29 июля 2014 года, Мариинского городского суда Кемеровской области от 27 мая 2016 года и от 27 июля 2016 года;

исключено из резолютивной части приговора указание суда о применении при назначении Гординой О.И. наказания положений ст. 70 УК РФ;

определено считать Гордину О.И. осужденной по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

приговоры мирового судьи судебного участка N1 Мариинского городского судебного района Кемеровской области от 26 ноября 2020 года и Мариинского городского суда Кемеровской области от 11 декабря 2020 года определено исполнять самостоятельно.

Гордина О.И. признана виновной в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденная Гордина О.И. выражает несогласие с принятыми решениями, считает их незаконными, несправедливыми, а назначенное наказание чрезмерно суровым.

Указывает, что она не имела намерения совершить кражу с незаконным проникновением в жилище. Заявляет о том, что не повреждала запорных устройств на двери в квартиру, а зашла туда, поскольку там проживал ее знакомый ФИО12, у которого она хотела попросить закурить, однако последнего дома не оказалось, а дверь в квартиру была незапертой.

Оспаривает изъятие по ее месту жительства "ломика - выдерги" и признание данного предмета вещественным доказательством по делу, поскольку таковым он не является.

Считает, что из материалов дела, в частности из показаний свидетелей и потерпевшей ФИО6 не следует определенно того, что дверь квартиры была заперта на замок.

Ссылается на то, что она раскаялась в содеянном, принесла извинения потерпевшей, которая претензий к ней не имеет, а также полностью возместила ущерб, причиненный преступлением, в связи с чем считает, что ей возможно назначить более мягкое наказание.

На основании приведенных доводов просит переквалифицировать ее действия с п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ, снизить срок назначенного наказания, с определением его отбывания в колонии - поселении.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Толстов Д.А. просит оставить кассационную жалобу без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кемеровской области Закусилов А.В. выражает несогласие с назначением окончательного наказания осужденной, указывая при этом на допущенные судом существенные нарушения уголовного закона.

Ссылаясь на ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ и указывает, что Гординой О.И. было совершено тяжкое преступление в период условного осуждения и в течении испытательных сроков по приговорам мирового судьи судебного участка N1 Мариинского городского судебного района Кемеровской области от 26 ноября 2020 года и Мариинского городского суда от 11 декабря 2020 года, в связи с чем, в силу закона, имелись безусловные основания для отмены условного осуждения в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ и назначения окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ. Однако суд, сославшись в описательно - мотивировочной части приговора на необходимость отмены Гординой О.И. условного осуждения, не указал в резолютивной части приговора о применении положений ч.5 ст.74 УК РФ и об отмене условного осуждения по двум предыдущим приговорам. При этом, суд апелляционной инстанции, в силу отсутствия апелляционного представления и жалобы потерпевшей на ухудшение положения осужденного, исключил из приговора Гординой О.И. наказание, назначенное по правилам ст.70 УК РФ, что привело к чрезмерной мягкости назначенного осужденной наказания.

На основании приведенных доводов просит обжалуемые судебные решения по делу отменить.

Проверив материалы дела, в соответствии с требованиями ст. 401.16 УПК РФ, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона допущены судом.

В соответствии со ст.6, ст.60 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. Лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части настоящего, и с учетом положений Общей части Кодекса.

В силу ч.5 ст.74 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 Кодекса.

Согласно ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

В соответствии с п.5 ч.1 статья 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должна быть указана окончательная мера наказания, подлежащая отбытию на основании статей 69 - 72 Уголовного кодекса Российской Федерации;

В описательно- мотивировочной части приговора суд правильно сослался на то, что, поскольку преступление совершено Гординой О.И. в период испытательного срока по приговору мирового судьи судебного участка N1 Мариинского городского судебного района Кемеровской области от 26 ноября 2020 года и по приговору Мариинского городского суда Кемеровской области от 11 декабря 2020 года, то в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по этим приговорам должно подлежать отмене, с назначением наказания по правилам ст.70 УК РФ.

Однако в резолютивной части приговора, вопреки вышеприведенным требованиям закона, суд не указал на применение положений ч.5 ст.74 УК РФ и не сослался на принятие решения об отмене условного осуждения по указанным приговорам, тем самым, фактически не разрешив данный вопрос.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, при отсутствии принесенных апелляционного представления прокурора или апелляционной жалобы потерпевшей по данным обстоятельствам, не имел возможности самостоятельно изменить приговор в указанной части и применить положения ч.5 ст.74 УК РФ, в связи с чем вынужден был исключить из приговора указание на назначения наказания по правилам ст.70 УК РФ.

Тем самым доводы кассационного представления заместителя прокурора являются заслуживающими внимание.

Вышеуказанные допущенные существенные нарушения уголовного и уголовно - процессуального закона повлияли на исход дела, в связи с чем влекут отмену приговора, с направлением дела на новое судебное рассмотрение.

При этом отмена приговора по указанным основаниям с направлением дела на новое судебное рассмотрение не противоречит требованиям закона, поскольку годичный срок, предусмотренный ст.401.6 УПК РФ, не истек.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе Гординой О.И. подлежат рассмотрению в ходе нового судебного разбирательства.

Принимая решение об отмене приговора и апелляционного определения, в целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства, с учётом требований ст. 97, 99, 108 УПК РФ (тяжести и конкретных обстоятельств предъявленного обвинения, данных о личности, иных обстоятельств, указанных в ст. 99 УПК РФ), судебная коллегия считает необходимым избрать в отношении Гординой О.И. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 (три) месяца. Оснований для избрания иной, более мягкой меры пресечения судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Мариинского городского суда Кемеровской области от 19 июля 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 29 сентября 2021 года в отношении Гординой О. И. отменить.

Передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение в Мариинский городской суд Кемеровской области, иным составом суда.

Избрать в отношении Гординой О. И. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, то есть до ДД.ММ.ГГГГ.

Кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области Закусилова А.В. удовлетворить.

Председательствующий: Р.В. Ларионов

Судьи: М.В.Кильмухаметова

Н.В.Суворова