Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 27 января 2022 г. по делу N 7У-6569/2021[77-148/2022-(77-2497/2021)]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции

в составе: председательствующего Хроминой Н.Ю, судей: Бусарова С.А, Горбачева А.Н, при секретаре Урбановской Т.М, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Ленинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи ФИО13, выступление адвоката ФИО3, поддержавшего доводы кассационной жалобы, просившего приговор изменить, переквалифицировать действия осужденного на ч.1 ст.228 УК РФ и смягчить наказание, возражения прокурора ФИО4, полагавшего приговор оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору Ленинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" АССР, ранее судимый:

ДД.ММ.ГГГГ Ленинским районным судом "адрес" по ч.3 ст.30 п."а, б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы;

ДД.ММ.ГГГГ Ленинским районным судом "адрес" (с учетом постановления Ленинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ) по ч.1 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытии наказания ДД.ММ.ГГГГ;

ДД.ММ.ГГГГ Ленинским районным судом "адрес" по ч.1 ст.228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы; постановлением Ленинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ неотбытая часть наказания заменена на ограничение свободы на срок 1 год 3 месяца 24 дня; неотбытый срок наказания в виде ограничения свободы 4 месяца 8 дней;

осуждён: по ч.1 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам лишения свободы;

по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

на основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Ленинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено 3 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчёта один день лишения свободы за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

ФИО1 осуждён:

за незаконный сбыт наркотических средств;

за незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере.

Преступления совершены в "адрес" ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с приговором, поскольку не имел умысла на сбыт наркотических средств, только по просьбе ФИО5 приобрел как для себя, так и для него наркотическое средство. Просит приговор изменить, переквалифицировать его действия на ч.1 ст.228 УК РФ и смягчить наказание.

Согласно ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав выступления сторон и обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела видно, что судебное разбирательство по делу проведено в соответствии с требованиями закона, всесторонне, полно и объективно, с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон.

В обвинительном приговоре в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона отражены обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, в том числе, время, место, способ и иные обстоятельства совершенных ФИО1 преступлений; форма вины и мотивы преступлений судом установлены правильно, нашли свое полное отражение в приговоре, проанализированы подтверждающие виновность осужденного доказательства, получившие надлежащую оценку с приведением ее мотивов, аргументированы выводы, относящиеся к вопросу квалификации преступлений.

Выводы суда о доказанности виновности ФИО1 в преступлениях, за которые он осужден, являются правильными и основаны на исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательствах: показаниях осужденного ФИО1, показаниях свидетелей ФИО6, ФИО7, ФИО5, "данные изъяты", ФИО10, ФИО8, ФИО9, на результатах оперативно-розыскных мероприятий, на протоколах следственных действий; на заключениях экспертов, других письменных доказательствах, полно и правильно изложенных в приговоре.

Все собранные по делу доказательства были непосредственно исследованы в судебном заседании судом первой инстанции в соответствии с требованиями ст. 240 УПК РФ, им дана надлежащая оценка в соответствии с правилами, предусмотренными ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ, с точки зрения их достоверности, допустимости и относимости к рассматриваемым событиям, а в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела по существу и постановления обвинительного приговора.

Каких-либо оснований полагать, что при проведении оперативных мероприятий, при даче показаний осужденным и свидетелями, преследовалась цель личной их заинтересованности, равно как и противоречий в показаниях свидетелей по обстоятельствам дела, ставящих эти показания под сомнение, судом не установлено.

Из показаний свидетеля ФИО5 следует, что он неоднократно покупал наркотические средства у ФИО1, предварительно ему позвонив. ДД.ММ.ГГГГ, предварительно позвонив ФИО1, договорились о встрече, где он купил у осужденного за "данные изъяты" рублей героин, который передал "данные изъяты".

Свидетель под псевдонимом ФИО10 также подтвердил, что ФИО5 по его просьбе приобрел у ФИО1 сверток с наркотическим веществом за "данные изъяты" рублей.

Из показаний осужденного ФИО1 следует, что часть денег, полученных от ФИО5, оставил себе.

На основании вышеизложенного судебная коллегия считает, что действия ФИО1 правильно квалифицированы по факту сбыта наркотических средств ФИО5 по ч.1 ст.228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств, а доводы кассационной жалобы в данной части являются необоснованными и опровергаются совокупностью доказательств, изложенных в приговоре.

По преступлению незаконного хранения наркотических средств без цели сбыта, в значительном размере, ФИО1 вину признал полностью, и квалификацию его действий не оспаривает.

Судебная коллегия также считает обоснованной квалификацию действий ФИО1 по ч.1 ст.228 УК РФ.

При назначении осужденному наказания, суд, с учетом требований ст. ст. 6, 60 УК РФ, исходил из характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, смягчающих наказание обстоятельств и отягчающего обстоятельства, влияния наказания на его исправление и на условия жизни семьи.

Каких-либо иных обстоятельств, подлежащих согласно закону, обязательному учету в качестве смягчающих наказание, сведения о которых имеются в деле, но оставленных судом без внимания, по настоящему делу не установлено.

Как следует из приговора судом при назначении ФИО1 наказания в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, признаны: наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, которого воспитывает один, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, раскаяние в содеянном, состояние его здоровья, положительная характеристика с места учебы дочери, состояние здоровья его близких родственников, которые находятся на его иждивении.

Указанную совокупность смягчающих обстоятельств суд признал исключительной, в связи с чем, применил положения ст. 64 УК РФ при назначении наказания по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

Вместе с тем, суд не мотивировал оснований, по которым к ФИО1 не могут быть применены положения ст. 64 УК РФ при назначении наказания по ч. 1 ст. 228 УК РФ, учитывая, что судом смягчающие обстоятельства не были признаны отдельно в отношении каждого из преступлений, образующих совокупность.

При таких обстоятельствах судебная коллегия пришла к выводу об изменении приговора и применения ст. 64 УК РФ при назначении наказания по ч.1 ст.228 УК РФ.

В действиях ФИО1 установлен особо опасный рецидив преступлений.

Однако, санкцией ч.1 ст.228 УК РФ не установлен нижний предел наказания в виде лишения свободы, следовательно, с учетом требований ч.1 ст. 64 УК РФ, предусматривающей возможность назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, либо более мягкого вида наказания, чем предусмотрен этой статьей, судебная коллегия считает возможным ФИО1 назначить за данное преступление более мягкое наказание, предусмотренное санкцией ч.1 ст.228 УК РФ в виде ограничения свободы.

Также подлежит смягчению наказание, назначенное по совокупности преступлений и совокупности приговоров.

Вид исправительного учреждения судом назначен в соответствии с требованиями п."г" ч.1 ст. 58 УК РФ.

Иных оснований для изменения приговора по доводам кассационной жалобы судебной коллегией не установлено.

Руководствуясь ст. ст.401, 14 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ленинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

по ч.1 ст.228 УК РФ назначить наказание, с применением ст.64 УК РФ, в виде 1 года ограничения свободы, с установлением ограничений: не изменять место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы; с возложением обязанности являться один раз в месяц в указанный государственный орган для регистрации.

На основании ч.3 ст.69, п."б" ч.1 ст.71 УК РФ путем частичного сложения наказаний ФИО1 назначить 3 года 5 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Ленинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначить 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальном этот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий Н.Ю. Хромина

Судьи: С.А.Бусаров

А.Н.Горбачев