Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 17 января 2022 г. по делу N 7У-3341/2021[77-124/2022-(77-2069/2021)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Железного А.В, Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Пономарева А.А, осужденного Низамаева А.К, в режиме видеоконференц-связи, защитника-адвоката Керимова Р.С, защитника наряду с адвокатом Низамаевой Э.З. в режиме видеоконференц-связи

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Низамаева А.К. и его защитника адвоката Керимова Р.С. на приговор Дербентского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Низамаева А.К..

Заслушав доклад судьи Железного А.В, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных жалоб, возражения государственного обвинителя, выступление осужденного Низамаева А.К, защитника-адвоката Керимова Р.С, защитника-наряду с адвокатом Низамаевой Э.З, поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Пономарева А.А. об изменении судебных решений, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Дербентского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ

Низамаев А.К, "данные изъяты"

осуждён по:

- ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 228 УК РФ к штрафу в размере "данные изъяты" рублей;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем полного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 4 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 10000 рублей;

срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

время содержания под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

разрешена судьба вещественных доказательств.

Низамаев А.К. признан виновным и осуждён за незаконный сбыт наркотического средства марихуаны массой 3, 55 грамма, а также за незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотического средства марихуаны в значительном размере массой 13, 5 грамма.

Преступления совершены в июне- июле 2020 года в "адрес" Республики Дагестан при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Низамаев А.К. считает приговор незаконным ввиду нарушения требований уголовного закона при квалификации его действий и назначении наказания. Указывает, что действовал он в интересах потребителя наркотического средства, сбыв ему лишь 3, 5 грамма, которое ему не принадлежало. Полагает, что его действия подлежат иной квалификации, в том числе с указанием с ч. 3ст. 30 УК РФ. Назначенное наказание является суровым и не отвечающем требованию ст. 6 УК РФ. Совокупность смягчающих обстоятельств позволяет признать их исключительными и при назначении наказания просит применить положения ст. 64 УК РФ.

В кассационной жалобе адвокат Керимов Р.С. не соглашаясь с приговором суда считает его незаконным и необоснованным, приводит аналогичные доводы, указанные осужденным Низамаевым А.К.

В своих возражениях государственный обвинитель, не соглашаясь с доводами кассационной жалобы, просит приговор оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Вина осужденного, установлена исследованными в судебном заседании доказательствами, в том числе: признательными показаниями самого осужденного, данными в ходе предварительного следствия и в суде в присутствии защитника; показаниями свидетелей, материалами, полученными в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий; заключениями экспертиз и иными доказательствами.

Оснований сомневаться в выводах суда не имеется, поскольку показания свидетелей подробны, последовательны, не содержат существенных противоречий относительно совершенного Низамаевым А.К. преступлений, согласуются между собой и с показаниями осужденного, а также с другими исследованными в судебном заседании доказательствами.

Все собранные по делу доказательства были оценены судом в соответствии с требованиями ст. 87, 88, 89 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу. Нарушений уголовно-процессуального закона при сборе доказательств по делу, в том числе составлении протоколов допросов Низамаева А.К. в качестве подозреваемого и обвиняемого, протоколов допросов свидетелей, а также при проведении иных следственных и процессуальных действий не допущено.

Приведенные в приговоре иные документы, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий, свидетельствуют о том, что данные мероприятия осуществлялись для решения задач, определенных в ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", при наличии оснований и с соблюдением условий, предусмотренных ст. 7 и 8 указанного Федерального закона. При этом результаты оперативно-розыскных мероприятий были получены и переданы органу предварительного расследования в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у осужденного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и отсутствии со стороны последних провокации. Данные обстоятельства подтверждаются исследованными в суде признательными показаниями осужденного на предварительном следствии.

Правильность оценки доказательств и установленных на их основании фактических обстоятельств дела сомнений не вызывает.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым. По смыслу закона, приговор признается таковым, если суд при его постановлении исходил из материалов дела, рассмотренных в судебном заседании, сделал выводы на основании установленных им фактов, правильно применил уголовный закон, надлежащим образом мотивировав свое решение, в том числе по всем вопросам, относящимся к назначению уголовного наказания, освобождению от него или от его отбывания, как того требует п. 4 ст. 307 УПК РФ.

При решении вопроса о квалификации действий Низамаева А.К. по ч. 1 ст. 228 УК РФ судом допущены существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

При производстве по уголовному делу в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 73 УПК РФ подлежит доказыванию событие преступления - место, время, способ и другие обстоятельства совершения преступления, которые в силу ч. 1 ст. 307 УПК РФ должны быть указаны в обвинительном приговоре.

Низамаев А.К. признан виновным и осужден за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере, и выводы суда о незаконном хранении им наркотического средства в значительном размере полностью подтверждены совокупностью приведенных в приговоре доказательств.

В то же время соблюдение требований закона в части установления события преступления, связанного с незаконным приобретением наркотического средства, вызывает сомнения, поскольку время, место и способ незаконного приобретения наркотического средства органами следствия и судом не установлены, хотя установление времени совершения преступления имеет существенное значение, ибо связано со сроками давности привлечения к уголовной ответственности, предусмотренными ст. 78 УПК РФ.

При таких обстоятельствах указание об осуждении Низамаева А.К. по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение наркотического средства в значительном размере подлежит исключению.

Наказание, назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ подлежит смягчению, с учетом уменьшения объема обвинения. Оснований для применения при назначении наказания за данное преступление положений ст. 64 УК РФ суд не усмотрел. Не находит таких оснований и судебная коллегия.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Дербентского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Низамаева А.К. изменить:

- исключить осуждение за незаконное приобретение наркотического средства, в связи с чем смягчить наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ до "данные изъяты" рублей штрафа;

-на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем полного сложения наказаний, окончательно назначить 4 года лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей;

- штраф исполнять самостоятельно.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А.Леонтьев

Судьи А.В.Железный

С.Н.Харрасова