Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 24 января 2022 г. по делу N 7У-723/2021[77-106/2022-(77-2050/2021)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Железного А.В, Бурухиной М.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Белкина С.В, защитников-адвокатов Ленкова А.А, Правдина Е.В, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу Сайдулаева А.А. на приговор Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Сайдулаева А.А. и Массиева И.Б..

Заслушав доклад судьи Железного А.В, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, заслушав выступление защитников-адвокатов Ленкова А.А, Правдина Е.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Белкина С.В. об изменении приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ, постановленному в порядке особого производства, Сайдулаев А.А, "данные изъяты"

осужден по ч.2 ст. 162 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на 1 год 6 месяцев, наказание исчислено с ДД.ММ.ГГГГ, Массиев И.Б, "данные изъяты"

осужден по ч.2 ст. 162 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с ограничением свободы на 1 год, наказание исчислено с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу, на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержание под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии, в соответствии со ст. 53 УК РФ осужденным установлены ограничения и обязанности, указанные в приговоре, решены вопросы о вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

Сайдулаев А.А. и Массиев И.Б. совершили разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору, с применением предметов, используемых в качестве оружия.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в городе Хасавюрт Республики Дагестан при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Сайдулаев А.А, не соглашаясь с приговором, считает его незаконным, просит его изменить. Полагает, что суд при назначении наказания не учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у него малолетних детей. Кроме того, не в полной мере учел совокупность смягчающих наказание обстоятельств и назначил наказание без ссылок на положения ч. 1 ст. 62 и ч. 5 ст. 62 УК РФ. Наказание считает суровым, просит его смягчить.

Осужденный Массиев И.Б. приговор в кассационном порядке не обжаловал, дело в его отношении рассматривается в порядке ч. 2 ст. 401.16 УПК РФ.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу имеются.

Приговор постановлен в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Действия Сайдулаева А.А. и Массиева И.Б. правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 162 УК РФ. Вместе с тем квалифицирующий признак "с применением насилия, опасного для жизни" указан необоснованно, поскольку описание преступного деяния, установленного судом не содержит действий, направленных на причинение вреда, опасного для жизни потерпевшего, кроме того ему был причинен легкий вред здоровью.

При таких обстоятельствах, данный квалифицирующий признак подлежит исключению из квалификации преступного деяния.

При назначении наказания суд принял во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, и признал в отношении каждого осужденного совокупность смягчающих наказание обстоятельств: раскаяние в содеянном, добровольное возмещение ущерба, а у Массиева И.Б.- наличие несовершеннолетнего ребенка.

Обстоятельством, отягчающим наказание Сайдулаева А.А, признан рецидив преступлений, у осужденного Массиева И.Б. таких обстоятельств не установлено.

Учитывая, что в действиях Сайдулаева А.А. имеется рецидив преступлений, суд при назначении ему наказания обоснованно не применил положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Однако несмотря на то, что у Сайдулаева А.А. имеются малолетние дети, суд в нарушение требований уголовного закона, данное обстоятельство в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ не признал и не учел при назначении наказания. С учетом изложенного, данное обстоятельство подлежит признанию и учету при назначении наказания со снижением наказания Сайдулаеву А.А.

Назначенное осужденному Массиеву И.Б. наказание соответствует требованиям ч. 1 и ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Кроме того, следует отметить, что дополнительное наказание в виде ограничения свободы, которое не является обязательным, исходя из санкции ч. 2 ст. 162 УК РФ, назначено ФИО2 и ФИО1 без приведения в приговоре соответствующих мотивов, без учета разъяснений в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" (п. 1, абз. 6) и от ДД.ММ.ГГГГ N 56 "О судебном приговоре" (п. 27, абз. 2), указывает на незаконность назначения дополнительного наказания.

Исходя из положений ч. 3 ст. 72 УК РФ, срок отбывания наказания в виде лишения свободы подлежит исчислению со дня вступления приговора в законную силу, что не учтено судом, постановившим исчислять срок лишения свободы, назначенного осужденному Массиеву И.Б, со дня заключения их под стражу.

Осужденному Сайдулаеву А.А. указанный зачет вообще не произведен.

Вследствие неправильного применения правил, предусмотренных ст. 72 УК РФ, приговор в этой части также подлежит изменению.

Других нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или внесение в приговор иных изменений, суд кассационной инстанции не усматривает.

Руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Сайдулаева А.А. и Массиева И.Б. изменить:

-исключить квалифицирующий признак "с применением насилия, опасного для жизни";

-признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Сайдулаева А.А, - наличие малолетних детей, смягчив по ч. 2 ст. 162 УК РФ наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы;

-исключить дополнительное наказание в виде ограничения свободы, назначенное Сайдулаеву А.А. и Массиеву И.Б.;

-исчислять срок отбывания наказания со дня вступления приговора в законную силу - с ДД.ММ.ГГГГ;

-зачесть Сайдулаеву А.А. время задержания и содержания под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в срок назначенного наказания из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-зачесть Массиеву И.Б. время задержания и содержание под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в срок назначенного наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А.Леонтьев

Судьи А.В.Железный

М.Н.Бурухина