Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 14 декабря 2021 г. по делу N 33-46942/2021

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего Ефимовой И.Е., судей Сурниной М.В., Марченко Е.В., при помощнике судьи Королевой А.И., рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Сурниной М.В. гражданское дело по апелляционной жалобе ответчика (с дополнением к ней) фио на решение Мещанского районного суда г. Москвы от 29 апреля 2021 г., которым постановлено:

исковые требования АО "Центродорстрой" удовлетворить.

Взыскать с фио в пользу АО "Центродорстрой" задолженность в размере 787 794, 58 рублей по договору субподряда N КН-2018-10 от 06.04.2018г, договору субподряда N КН-2018-11 от 06.04.2018г.; по договору поставки N ПП/КН-2018-10 от 06.04.2018г. задолженность в размере 106 312 745, 60 руб, проценты по договору поставки N ПП/КН-2018-10 от 06.04.2018г. в размере 13 073 307 руб, расходы по оплате государственной пошлины в размере 60 000руб.

УСТАНОВИЛА:

истец АО "Центродорстрой" обратился в суд с иском, уточненным в ходе рассмотрения дела, в котором просил взыскать с ответчика фио сумму неотработанного аванса по договорам субподряда в размере 787 794, 58 рублей, сумму основного долга по договору поставки 106 312 745, 60 рублей, проценты по договору поставки 13 073 307 рублей, расходы по уплате госпошлины в размере 60 000 руб.

Представители истца фио, фио в судебное заседание явились, уточненные исковые требования поддержали.

Ответчик в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом, в ходе рассмотрения дела направил отзыв на исковое заявление.

Третье лицо ООО "ПСФ "Регион-Н", извещенное о времени и месте рассмотрения дела, представителя в суд не направил.

Судом постановлено указанное решение, об отмене которого в апелляционной жалобе просит ответчик фио

Представитель ответчика по доверенности фио в заседании судебной коллегии доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель истца по доверенности фио в заседании судебной коллегии возражала против доводов апелляционной жалобы.

Ответчик, третье лицо, в заседание судебной коллегии не явились, извещены надлежащим образом.

В силу ч. 3 ст. 167 ГПК РФ суд вправе рассмотреть дело в случае неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле и извещенных о времени и месте судебного заседания, если ими не представлены сведения о причинах неявки или суд признает причины их неявки неуважительными.

Доказательств уважительности причин неявки ответчика, третьего лица не представлено, на основании изложенного, судебная коллегия, руководствуясь ст. 167, 327 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, сочла возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени рассмотрения дела. Кроме того, в соответствии со ст. ст. 14 и 16 Федерального закона от 22.12.2008 N 262-ФЗ "Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в Российской Федерации" информация о времени и месте рассмотрения дела размещена на сайте Московского городского суда.

В силу ч. 1 ст. 327.1 ГПК РФ, п. 37 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 N 16 "О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции", повторное рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции предполагает проверку и оценку фактических обстоятельств дела и их юридическую квалификацию в пределах доводов апелляционных жалобы, представления и в рамках тех требований, которые уже были предметом рассмотрения в суде первой инстанции.

Проверив материалы дела в пределах ст. 327.1 ГПК РФ, выслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней, отзыва на жалобу, судебная коллегия приходит к выводу об изменении решения по следующим основаниям.

Поводом для обращения в суд с настоящим иском явилось ненадлежащее исполнение ООО "ПСФ "Регион-Н" обязательств по договору по договору субподряда NКН-2018-10 от 06.04.2018г, договору субподрядаN КН-2018-11 от 06.04.2018г. (далее - договора субподряда), по договору поставки NПП/КН-2018-10 от 06.04.2018г, надлежащее исполине которых обеспечено поручительством ответчика фио

Разрешая спор, суд исходил из того, что надлежащее исполнение обязательств ООО "ПСФ "Регион-Н". по договору субподряда NКН-2018-10 от 06.04.2018, договору субподрядаN КН-2018-11 от 06.04.2018 (далее - договора субподряда), по договору поставки NПП/КН-2018-10 от 06.04.2018 обеспечено поручительством фио, с которым ОАО "Центродорстрой" (в настоящее время Акционерное Общество "Центродорстрой", Кредитор) был заключен Договор поручительства N 9П от 6 апреля 2018года.

Согласно п.1.1. договора поручительства N 9П от 6 апреля 2018 года Поручитель принял на себя обязательства нести солидарную ответственность с Обществом с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная фирма "Регион-Н" (ООО "ПСФ "Регион-Н", Должник) перед Кредитором за неисполнение/ненадлежащее исполнение Должником своих обязательств по договору субподряда NКН-2018-10 от 06.04.2018г, договору субподрядаN КН-2018-11 от 06.04.2018г. (далее - договора субподряда), по договору поставки NПП/КН-2018-10 от 06.04.2018г, в том числе, обязательств в части возврата неотработанного аванса по договорам субподряда, уплаты неустоек, штрафов, пени, гарантийных обязательств, а также за неуплату /несвоевременную уплату Должником НДС в виде возмещения Кредитору сумм налоговых вычетов и иных убытков, понесенных Кредитором по вине Должника.

Согласно п.п. 1.3. и 1.4. Договора поручительства N 9П от 06.04.2018г. Поручитель ознакомлен со всеми условиями договоров субподряда, а также договора поставки, и гарантируют выполнение своих обязательств по договору поручительства всем принадлежащим им имуществом (движимым и недвижимым) и денежными средствами.

Договор поручительства вступает в силу с момента подписания договора поручительства и действует до полного исполнения Должником и/или Поручителем обеспеченных поручительством обязательств (п. 3.1. Договора поручительства).

Ответчик подписывая договор поручительства согласился нести наряду с ООО

"ПСФ "Регион-Н" (Должником) ответственность по договору субподряда N КН-2018-10 от 06.04.2018 г.; по договору субподряда N КН-2018-11 от 06.04.2018 г.; по договору поставки N ПП/КН-2018-10 от 06.04.2018г, таким образом принял на себя обязательства в полном объеме.

Исходя из того, что доказательств надлежащего исполнения принятых на себя обязательств или отсутствия таковых ответчиком не представлено, оценив собранные по делу доказательства в их совокупности, применив нормативные положения, регулирующие спорные правоотношения, проверив представленный истцом расчет и признав его правильным, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования ОАО "Центродорстрой" и взыскал с ответчика в пользу АО "Центродорстрой" задолженность в размере 787 794, 58 рублей по договору субподряда N КН-2018-10 от 06.04.2018г, договору субподряда N КН-2018-11 от 06.04.2018г.; по договору поставки N ПП/КН-2018-10 от 06.04.2018г. задолженность в размере 106 312 745, 60 руб, проценты по договору поставки N ПП/КН-2018-10 от 06.04.2018г. в размере 13 073 307 руб, а также в соответствии со ст.98 ГПК РФ расходы по оплате госпошлины в размере 60 000 руб.

Согласно ч.1 ст.195 ГПК РФ решение суда должно быть законным и обоснованным.

В соответствии с ч.4 ст.198 ГПК РФ, в мотивировочной части решения суда должны быть указаны обстоятельства дела, установленные судом; доказательства, на которых основаны выводы суда об этих обстоятельствах; доводы, по которым суд отвергает те или иные доказательства; законы, которыми руководствовался суд.

Как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. N 23 "О судебном решении", решение является законным в том случае, когда оно вынесено при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (ч.4 ст.1, ч.3 ст.11 ГПК РФ).

Требованиям закона в части взыскания неотработанного аванса по договорам субподряда, в части определения размера задолженности по договору поставки обжалуемое решение не отвечает, поскольку постановлено с неправильным применением норм материального права, доводы апелляционной жалобы ответчика и дополнений к ней в этой части признаются судебной заслуживающими внимания.

При проверке доводов апелляционной жалобы с учетом дополнений ответчика, судебной коллегией приняты в качестве новых доказательств в соответствии со ст. 327.1 ГПК РФ определение Арбитражного суда Стравропольского края от 25 августа 2021 года по делу N А63-19581/2019.

Так, определением Арбитражного суда Ставропольского края от 29.11.2019 (резолютивная часть объявлена 28.11.2019) признано обоснованным заявление ООО "ЮБК", в отношении ООО "ПСФ "Регион-Н" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Неприенко С.А. Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в установленном законом порядке в периодическом издании - газете "Коммерсантъ" от 14.12.2019 N 231.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 02.11.2021 (резолютивная часть 26.10.2021) в отношении ООО "ПСФ "Регион-Н" введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим ООО "ПСФ "Регион-Н" утвержден Пасечник А.В.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Ставропольского края от 25.08.2021 признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ПСФ "Регион-Н", требования АО "ЦДС" в размере 124 411 374, 34 руб, из которых: 101 589 905, 00 руб. основного долга, 13 073 307, 00 руб. процентов за пользование коммерческим кредитом, 9 748 162, 34 руб. неустойки.

Как установлено Арбитражным судом при рассмотрении дела, 06.04.2018 между АО "ЦДС" (подрядчик) и ООО "ПСФ "Регион-Н" (субподрядчик) заключены договоры субподряда N КН-2018-10 и N КН-2018-11, по условиям которых должник принял на себя обязательства по выполнению работ по объекту: "Строительство и реконструкция автомобильной дороги Симферополь-Евпатория-Мирный" по переустройству наружного водопровода, наружной канализации, тепловой сети (договор субподряда N КН-2018-10) и переустройству газопровода (договор субподряда N КН-2018-11) в соответствии с нормами действующего законодательства, проектной и рабочей документацией, ведомостью объемов и стоимости работ, в сроки, установленные в календарном графике производства работ, включая гарантийные обязательства, и передаче результата качественно выполненных работ подрядчику.

Согласно пункту 4.1 договора субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 приблизительная цена договора составила 100 050 504, 58 руб, в том числе НДС 18% в сумме 15 261 941, 38 руб.

В соответствии с пунктом 4.1 договора субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-11 приблизительная цена договора составила 48 054 563, 58 руб, в том числе НДС 18% в сумме 7 330 357, 16 руб.

Пунктом 6.2 договора субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 дата начала работ по договору определена 10.04.2018, дата окончания работ - 10.10.2018.

Пунктом 6.2 договора субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-11 предусмотрено, что дата начала работ по договору - 20.04.2018, дата окончания работ - 30.10.2018.

Пунктом 5.1 договоров субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 установлено, что оплата выполненных работ производится после выполнения субподрядчиком работ в соответствии с ведомостью объемов и стоимости работ и календарным графиком производства работ на основании представленных субподрядчиком и подписанных сторонами акта приемки выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, надлежащим образом оформленного счета, счета-фактуры, при наличии представленного подрядчику комплекта исполнительной документации.

Согласно пункту 5.2 договоров субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН2018-11 подрядчик осуществляет текущий платеж в течение 45 календарных дней с даты подписания акта выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 и получения от субподрядчика соответствующих счета и счета-фактуры.

Пунктом 5.8 договоров субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 предусмотрена обязанность подрядчика перечислить субподрядчику аванс в размере 30% стоимости работ за квартал согласно ведомости объемов и стоимости работ и календарному графику производства работ.

В соответствии с пунктом 5.20 договоров субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 при расторжении договора субподрядчик обязан вернуть подрядчику сумму неотработанного аванса и оплатить штрафные санкции, предусмотренные договором, не позднее следующего дня после прекращения действия договора.

Пунктами 12.4 и 12.5 договоров субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН2018-11 предусмотрена ответственность субподрядчика за ненадлежащее исполнение обязательств по договорам в виде уплаты пени, которая начисляется за каждый день просрочки исполнения субподрядчиком обязательств по договорам в размере 1/300 действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования ЦБ РФ от цены договора, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему фактически исполненных субподрядчиком обязательств.

АО "ЦДС" обязательства по передаче должнику аванса по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 исполнило путем перечисления денежных средств в сумме 33 800 000, 00 руб. на счет должника согласно представленным в материалы дела платежным поручениям.

В связи с ненадлежащим исполнением ООО "ПСФ "Регион-Н" обязательств по выполнению работ по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11, нарушением должником сроков выполнения работ, установленных календарным графиком производства работ, АО "ЦДС" было принято решение об одностороннем расторжении договоров субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11, о чем кредитором в адрес должника направлены соответствующие уведомления от 21.11.2019 N 01/1851 и от 21.11.2019 N 01/1850 с требованием о возврате неотработанного аванса.

Кроме того, в связи с невыполнением ООО "ПСФ "Регион-Н" предусмотренных договорами субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 работ в полном объеме, кредитором в соответствии с пунктами 12.4 и 12.5 договоров произведено начисление пени на сумму договоров субподряда за вычетом стоимости фактически выполненных должником и подтвержденных представленным в материалы дела экспертным заключением работ.

Также 06.04.2018 между АО "ЦДС" (поставщик) и ООО "ПСФ "Регион-Н" (покупатель) заключен договор поставки N ПП/КН-2018-10, по условиям которого поставщик обязался поставить, а покупатель - принять и оплатить материалы и оборудование, поставка которых осуществляется на объект "Строительство и реконструкция автомобильной дороги Симферополь-Евпатория-Мирный". Количество, наименование, ассортимент, сроки и условия поставки определяются заявками покупателя.

Согласно пункту 1.5 договора поставки от 06.04.2021 N ПП/КН-2018-10 продукция становится собственностью покупателя с момента подписания товарной накладной.

Пунктом 5.5 договора поставки от 06.04.2021 N ПП/КН-2018-10 установлено, что оплата производится не позднее 30 календарных дней с даты отгрузки продукции. Если покупатель не исполняет обязанность по своевременной оплате полученной продукции, на сумму сформированной дебиторской задолженности подлежат начислению/уплате проценты за пользование коммерческим кредитом в размере 1, 5% в месяц. Проценты начисляются с момента наступления просрочки со следующего дня, когда возникла задолженность.

В соответствии с пунктом 5.7 договора поставки от 06.04.2021 N ПП/КН-2018-10 если выставленные покупателем счета не будут оплачены в срок, установленный пунктом 5.5 договора, то покупатель по первому требованию поставщика оплачивает пени в размере 0, 1% в день от суммы, подлежащей оплате.

Во исполнение обязательств по договору поставки от 06.04.2021 N ПП/КН-2018-10 АО "ЦДС" поставило должнику продукцию на общую сумму 106 312 745, 6 руб, о чем в материалы дела представлены универсальные передаточные документы.

ООО "ПСФ "Регион-Н" обязательства по оплате поставленного товара не исполнило, надлежащие доказательства использования полученного от АО "ЦДС" материала на объекте "Строительство и реконструкция автомобильной дороги Симферополь-Евпатория-Мирный" в полном объеме не представило.

06.04.2018 между АО "ЦДС" (исполнитель) и ООО "ПСФ "Регион-Н" (заказчик) заключен договор N ЛС/КН-2018-10, согласно которому АО "ЦДС" обязалось осуществлять лабораторное сопровождение строительно-монтажных работ на объекте: "Строительство и реконструкция автомобильной дороги Симферополь-Евпатория- 16 Мирный" с проведением испытаний строительных материалов на соответствие ГОСТ, ТУ, а также контролем качества продукции.

Пунктом 3.3 договора от 06.04.2018 N ЛС/КН-2018-10 предусмотрено, что оплата оказанных услуг производится заказчиком по безналичному расчету платежными поручениями путем перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя в течение 10 рабочих дней с даты подписания акта.

Пунктом 4.3 договора от 06.04.2018 N ЛС/КН-2018-10 установлена неустойка в размере 0, 1% от суммы задолженности за каждый день просрочки в случае неисполнения заказчиком обязательств по оплате оказанных услуг. Неустойка начисляется со дня, следующего за установленным днем оплаты до полного исполнения стороной обязательств по оплате.

Согласно универсальным передаточным документам от 01.09.2018 N 6365, от 01.10.2018 N 7454, от 01.12.2018 N 7704, от 01.03.2019 N 354, от 12.04.2019 N 1129, стоимость оказанных заявителем должнику услуг по лабораторному сопровождению составила 347 520 руб, которые ООО "ПСФ "Регион-Н" не оплачены.

В связи с ненадлежащим исполнением должником обязательств по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11, договору поставки от 06.04.2018 N ПП/КН-2018-10 и договору от 06.04.2018 N ЛС/КН-2018-10 у ООО "ПСФ "Регион-Н" перед АО "ЦДС" образовалась задолженность в размере 163 281 734, 94 руб, включающая выплаченный должнику аванс в сумме 33 800 000 руб, стоимость поставленного товара в сумме 106 312 745, 6 руб, оказанные услуги по лабораторному сопровождению на сумму 347 520, 00 руб, проценты по коммерческому кредиту по договору поставки в сумме 13 073 307, 00 руб. и неустойки по договорам субподряда и договору на оказание услуг по лабораторному сопровождению в сумме 9 748 162, 34 руб.

Разрешая дело и удовлетворяя заявленные требования, арбитражный суд первой инстанции руководствовался статьями 506, 702, 706, 711 и 746 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ), разъяснениями, содержащимися в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее по тексту - Постановление N 35).

Для целей установления объема работ, выполненных ООО "ПСФ "Регион-Н" по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 суд первой инстанции назначил по делу судебную экспертизу, производство которой поручено эксперту ООО "Краснодарский центр оценки и правовых экспертиз" фио

По результатам строительно-технической экспертизы экспертом в материалы дела представлено экспертное заключение от 11.06.2021, согласно которому экспертом определен объем выполненных ООО "ПСФ "Регион-Н" работ по договорам субподряда, а также установлена их стоимость, которая по договору субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 составила 44 378 292, 00 руб, по договору субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-11 составила 5 948 197, 22 руб.

Надлежащие доказательства выполнения ООО "ПСФ "Регион-Н" работ по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 в большем объеме, чем подтверждено заключением эксперта, в материалы дела не представлены.

В обоснование задолженности по договору поставки от 06.04.2018 N ПП/КН-2018-10, заявителем в материалы дела представлен универсально передаточный документ, из которого следует, что АО "ЦДС" поставило ООО "ПСФ "Регион-Н" материалы и оборудование на общую сумму 106 312 745, 6 руб.

При этом доказательства оплаты поставленных заявителем материалов, равно как и доказательства использования этих материалов при осуществлении работ на объекте "Строительство и реконструкция автомобильной дороги Симферополь-Евпатория- Мирный", за исключением подтвержденных экспертным заключением от 11.06.2021, в материалах дела отсутствуют.

Пунктом 5.5 договора поставки от 06.04.2021 N ПП/КН-2018-10 установлено, что оплата производится не позднее 30 календарных дней с даты отгрузки продукции. Если покупатель не исполняет обязанность по своевременной оплате полученной продукции, на сумму сформированной дебиторской задолженности подлежат начислению/уплате проценты за пользование коммерческим кредитом в размере 1, 5% в месяц. Проценты начисляются с момента наступления просрочки со следующего дня, когда возникла задолженность. Пунктом 5.7 договора поставки от 06.04.2021 N ПП/КН-2018-10 предусмотрено, что если выставленные покупателем счета не будут оплачены в срок, установленный пунктом 5.5 договора, то покупатель по первому требованию поставщика оплачивает пени в размере 0, 1% в день от суммы, подлежащей оплате.

По смыслу указанных положений договора поставки от 06.04.2021 N ПП/КН-2018-10 в зависимость от даты выставления счета на оплату ставится возможность начисления кредитором пени за несвоевременную оплату поставленной продукции, которая АО "ЦДС" с учетом уточнений от 05.08.2021 не заявляется.

При этом проценты за пользование коммерческим кредитом по условиям договора поставки от 06.04.2018 N ПП/КН-2018-10 в размере 1, 5% в месяц подлежат начислению в случае неисполнения должником обязанности по оплате поставленного товара не позднее 30 календарных дней с даты отгрузки продукции.

Таким образом, поскольку дата отгрузки продукции может быть определена исходя из представленных кредитором универсальных передаточных документов, подтверждающих поставку товара, заявителем правомерно начислены проценты за пользование коммерческим кредитом по договору поставки от 06.04.2018 N ПП/КН-2018-10.

Из представленных в материалы дела документов следует, что по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 ООО "ПСФ "Регион-Н" должно было выполнить работы на общую сумму 148 105 068, 16 руб.

По результатам проведенной в рамках обособленного спора экспертизы установлено выполнение ООО "ПСФ "Регион-Н" работ по указанным договорам подряда на общую сумму 50 326 489, 22 руб. (44 378 292, 00 руб. по договору субподряда NКН2018-10, 5 948 197, 22 руб. по договору субподряда N КН-2018-11).

Из указанной суммы выполненных работ АО "ЦДС" удержаны обеспечительный платеж и платеж за услуги генподряда в общем размере 11 456 128, 57 руб, подлежащие уплате должником на основании пунктов 2.3.1 и 5.22 договоров субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11.

Таким образом, стоимость работ, выполненных ООО "ПСФ "Регион-Н" согласно экспертному заключению от 11.06.2021, подлежащая учету при определении размера обязательств должника перед АО "ЦДС" составила 38 870 360, 65 руб. (50 326 489, 22 руб. - 11 456 128, 57 руб.).

Как указано выше, во исполнение договорных обязательств по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 АО "ЦДС" перечислило ООО "ПСФ "Регион-Н" аванс в общем размере 33 800 000, 00 руб. За вычетом суммы аванса размер обязательств АО "ЦДС" перед ООО "ПСФ "Регион-Н" по оплате выполненных по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 работ составляет 5 070 360, 65 руб. (38 870 360, 65 руб. - 33 800 000, 00 руб.).

При этом обязательства ООО "ПСФ "Регион-Н" перед АО "ЦДС" составляют 129 481 734, 94 руб, из которых 106 312 745, 6 руб. задолженности по оплате поставленного товара, 347 520, 00 руб. задолженности по договору от 06.04.2018 N ЛС/КН-2018-10, 13 073 307, 00 руб. процентов за пользование коммерческим кредитом, а также 9 748 162, 34 руб. неустойки.

По смыслу положений договоров субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11, договора поставки от 06.04.2018 N ПП/КН-2018-10 указанные договоры являются взаимосвязанными сделками и направлены на выполнение работ по объекту "Строительство и реконструкция автомобильной дороги Симферополь-ЕвпаторияМирный" в рамках государственного контракта от 23.12.2017 N 854291, заключенного 23 между ГКУ РК "Служба автомобильных дорог Республики Крым" и АО "ЦДС" (пункт 1.3 договора поставки, пункт 1.3 договоров субподряда).

Согласно материалам дела договоры субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 были расторгнуты по инициативе АО "ЦДС" уведомлениями от 21.11.2019 в связи с нарушением ООО "ПСФ "Регион-Н" обязательств по выполнению работ.

Таким образом, прекращение договоров субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 при условии наличия у ООО "ПСФ "Регион-Н" задолженности по договору поставки от 06.04.2018 NПП/КН-2018-10 с учетом взаимосвязанности указанных сделок, порождает необходимость соотнесения взаимных предоставлений сторон по этим договорам и определения завершающей обязанности одной стороны в отношении другой (определение ВС РФ от 29.01.2018 N 304-ЭС17-14946, определение ВС РФ от 29.08.2019 N 305-ЭС19-10075, определение ВС РФ от 02.09.2019 N 304-ЭС19-11744).

Поскольку, как указал эксперт, в стоимость выполненных ООО "ПСФ "Регион-Н" работ по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 включена стоимость использованных должником при выполнении таких работ материалов, заявителем произведено сальдирование встречных предоставлений сторон путем вычета стоимости выполненных должником работ без учета аванса (5 070 360, 65 руб.) из суммы задолженности ООО "ПСФ "Регион-Н" по оплате поставленного товара (106 312 745, 6 руб.).

Такой способ сальдирования встречных предоставлений АО "ЦДС" и ООО "ПСФ "Регион-Н" признан не противоречим интересам кредиторов и должника, и позволил установить общий размер задолженности ООО "ПСФ "Регион-Н" по взаимосвязанным договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 и договору поставки от 06.04.2018 ПП/КН-2018-10.

Таким образом, сумма основного долга, подлежащая включению в реестр требований кредиторов должника с учетом произведенного сальдирования, составила 101 589 905, 00 руб, из которых 101 242 385, 00 руб. по договору поставки от 06.04.2018 N ПП/КН-2018-10 и 347 520, 00 по договору от 06.04.2018 N ЛС/КН-2018-10.

Установленные арбитражным судом и приведенные выше обстоятельства, ответчиком по настоящему с представлением соответствующих доказательств не оспорены.

В соответствии с пунктом 1 статьи 361 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (пункты 1 - 3 статьи 363 ГК РФ).

Из смысла указанных норм права следует, что основанием для наступления ответственности поручителя является факт неисполнения обязательств основным должником, то есть в рассматриваемом случае нарушение ООО "ПСФ "Регион-Н", своих обязательств по договорам.

Размер задолженности ООО "ПСФ "Регион-Н", установленный Арбитражным судом, по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 с учетом стоимости использованных должником при выполнении работ материалов, встречных предоставлений сторон путем вычета стоимости выполненных должником работ без учета аванса (5 070 360, 65 руб.) из суммы задолженности ООО "ПСФ "Регион-Н" по оплате поставленного товара (106 312 745, 6 руб.), составил 101 242 385, 00 руб.

Вместе с тем, согласно п.6 ст.367 ГК РФ поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. Данная норма о прекращении поручительства в случае отсутствия в договоре условия о сроке поручительства и пропуске кредитором годичного срока для предъявления требований к поручителю является императивной.

В соответствии с п.1.1 договора поручительства N 9П от 6 апреля 2018 года Поручитель принял на себя обязательства нести солидарную ответственность с Обществом с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная фирма "Регион-Н" (ООО "ПСФ "Регион-Н", Должник) перед Кредитором за неисполнение/ненадлежащее исполнение Должником своих обязательств по договору субподряда NКН-2018-10 от 06.04.2018г, договору субподряда NКН-2018-11 от 06.04.2018г. (далее - договора субподряда), по договору поставки NПП/КН-2018-10 от 06.04.2018г, в том числе, обязательств в части возврата неотработанного аванса по договорам субподряда, уплаты неустоек, штрафов, пени, гарантийных обязательств, а также за неуплату /несвоевременную уплату Должником НДС в виде возмещения Кредитору сумм налоговых вычетов и иных убытков, понесенных Кредитором по вине Должника.

Согласно п.3.1 договора поручительства, договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до полного исполнения должником и (или) поручителем обеспеченных поручительством обязательств.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п.33 и п.34 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" условие договора о действии поручительства до фактического исполнения обеспечиваемого обязательства не может рассматриваться как устанавливающее срок действия поручительства, поскольку не соответствует требованиям ст.190 ГК РФ.

Таким образом, договором поручительства, заключенным между АО "Центродорстрой" и фио, не установлен срок, на который дано поручительство.

Исходя из условий договора поручительства и положений п. 6 ст. 367 ГК РФ, кредитор должен предъявить требования к поручителю в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства.

Как указывалось выше, в стоимость выполненных ООО "ПСФ "Регион-Н" работ по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11 включена стоимость использованных должником при выполнении таких работ материалов, заявителем произведено сальдирование встречных предоставлений сторон путем вычета стоимости выполненных должником работ без учета аванса (5 070 360, 65 руб.) из суммы задолженности ООО "ПСФ "Регион-Н" по оплате поставленного товара (106 312 745, 6 руб.).

Таким образом, сумма основного долга, с учетом произведенного сальдирования по договору поставки от 06.04.2018 N ПП/КН-2018-10, составила 101 242 385, 00 руб, по договорам субподряда от 06.04.2018 N КН-2018-10 и N КН-2018-11, произведен взаимозачет, поручительство фио прекратилось в части возврата неотработанного аванса по указанным договорам NКН-2018-10 от 06.04.2018г, NКН-2018-11 от 06.04.2018г.

Как следует из условий договора поставки NПП/КН-2018-10 от 06.04.2018, пунктом 5.5 договора поставки от 06.04.2021 N ПП/КН-2018-10 установлено, что оплата производится не позднее 30 календарных дней с даты отгрузки продукции. Если покупатель не исполняет обязанность по своевременной оплате полученной продукции, на сумму сформированной дебиторской задолженности подлежат начислению/уплате проценты за пользование коммерческим кредитом в размере 1, 5% в месяц. Проценты начисляются с момента наступления просрочки со следующего дня, когда возникла задолженность.

Согласно универсальным передаточным документам и расчета, приведенного в письменной позиции истца по апелляционной жалобе и дополнениям к ней ответчика, исходя из даты обращения в суд с иском 09.10.2019 г, срока предъявления требований к поручителю по каждой из поставок в соответствии с условиями оплаты п. 5.5 Договора, нарушения исполнения обязательств по оплате поставки, за которые отвечает поручитель, имели место начиная с 10.10.2018 по 26.10.2019. Исходя из изложенного поручитель отвечает за исполнение обязательств основного должника в части платежей, неуплаченных за период с 10.10.2018 года в соответствии с расчетом, приведенным в отзыве на апелляционную жалобу ответчика, в размере 85601128, 13 рублей - сумма основного долга; 10696059, 00 рублей - проценты по договору (п. 5.5). При таких данных решение суда в силу требований п. 2 ст. 328, ст. 330 ГПК РФ в части взыскания с фио задолженности, обеспеченной договором поручительства, подлежит изменению в части суммы основного долга, процентов.

В остальной части решение суда, как постановленное в соответствии с исследованными судом доказательствами, на основании их надлежащей оценки, при соблюдении судом норм материального и процессуального права, подлежит оставлению без изменения, подлежит исполнению с учетом определения Арбитражного суда Ставропольского края от 25.08.2021 по делу N А63-19681/2019; оснований для отмены или изменения решения суда по доводам апелляционной жалобы ответчика и дополнений к ней не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 193, 328-330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Мещанского районного суда г. Москвы от 29 апреля 2021

года изменить в части размера подлежащей взысканию задолженности, изложить резолютивную часть решения следующим образом.

Взыскать с фио в пользу АО "Центродорстрой" задолженность по договору поставки N ПП/КН-2018-10 от 06.04.2018г. в размере 85601128, 13 рублей, проценты в размере 10696059, 00 рублей, расходы по оплате государственной пошлины в размере 60 000руб.

Настоящее решение подлежит исполнению с учетом определения Арбитражного суда Ставропольского края от 25.08.2021 по делу N А63-19681/2019.

В остальной части решение Мещанского районного суда г. Москвы от 29 апреля 2021

года оставить без изменения, апелляционную жалобу (дополнение к ней) фио - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: