Определение СК по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 27 января 2022 г. по делу N 8Г-30827/2021[88-2603/2022-(88-32415/2021)]

Судебная коллегия по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Брянского В.Ю.

судей Ивановой Е.В, Косарева И.Э.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по заявлению Варченко Марии Александровны, Сидорова Александра Васильевича, ООО "Гранд" об обжаловании отказа в совершении нотариальной действия нотариусом Кашкаревой Татьяной Михайловной, по кассационной жалобе Варченко Марии Александровны, Сидорова Александра Васильевича, ООО "Гранд" на решение Центрального районного суда г. Волгограда от 15 апреля 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Волгоградского областного суда от 28 июля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Брянского В.Ю, судебная коллегия

установила:

Варченко М.А, Сидоров А.В, ООО "Гранд" обратились в суд с заявлением об обжаловании отказа в совершении нотариальной действия нотариусом Кашкаревой Т.М, указав в обоснование своих требований, что 29 декабря 2020 года в помещении нотариальной конторы нотариуса города Волгограда Кошкаревой Е.М, расположенной по адресу: г. Волгоград, ул. Хиросимы, 1, было проведено очередное общее собрание участников ООО "Гранд". Участниками данного общества являлись (и являются): Варченко М.А. с долей в уставном капитале 34%, Сидоров А.В. с долей в уставном капитале 33% и Новиков В.В. с долей в уставном капитале 33%.

Проведение общего собрания участников ООО "Гранд" в помещении нотариальной конторы было обусловлено необходимостью присутствия нотариуса для удостоверения состава участков общества, пришедших на собрание, и принимаемых на нем решений, в порядке, предусмотренном статьей 10310 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, на основании соответствующей инициативы участника Общества.

Ход данного собрания, а также решения, принимаемые на нем, отражены в протоколе общего собрания участников ООО "Гранд" от 29 декабря 2020 года, подписанного председателем и секретарем собрания, избранными на нем.

Между тем, постановлением от 20 января 2021 года нотариус Кошкарева Т.М. отказала в совершении названных нотариальных действий по причине проведения собрания с нарушениями требований закона. С названным отказом нотариуса Кошкаревой Т.М. в совершении нотариальных действий не согласны. Основаниями к отказу в совершении нотариального действия указывались: изменение повестки дня общего собрания участника общества и дополнение ее четвертым вопросом "О подтверждении проведения общего собрания согласно протоколу общего собрания участников общества N17 от 16 мая 2018 года, на котором утверждена новая редакция устава ООО "Гранд" и продлены полномочия его директора", не предоставление обществом документов, предусмотренных пунктом 3 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

На основании изложенного, просили суд признать незаконным постановление нотариуса Кошкаревой Т.М. от 20 января 2021 года об отказе в совершении нотариального действия по удостоверению факта принятия решений на очередном (годовом) общем собрании участников ООО "Гранд" от 29 декабря года, обязать нотариуса Кошкареву Т.М. выдать свидетельство об удостоверении факта принятия решений очередным (годовым) общим собранием участников ООО "Гранд" от 29 декабря 2020 года, а также о составе участников общества, присутствовавших при принятии таких решений.

Решением Центрального районного суда г. Волгограда от 15 апреля 2021 года, оставленным без изменения апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Волгоградского областного суда от 28 июля 2021 года, исковые требования Варченко Марии Александровны, Сидорова Александра Васильевича, ООО "Гранд" оставлены без удовлетворения.

В кассационной жалобе Варченко М.А, Сидоров А.В, ООО "Гранд", ссылаясь на нарушение и неправильное применение норм материального и процессуального права, ставят вопрос об отмене вынесенных судебных постановлений с принятием по делу нового решения об удовлетворении заявленных требований.

Участвующие в деле лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание кассационного суда не явились.

Информация о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы размещена на официальном сайте Четвертого кассационного суда общей юрисдикции.

На основании части 5 статьи 379.5 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее - ГПК РФ) судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 379.6 ГПК РФ кассационный суд общей юрисдикции рассматривает дело в пределах доводов, содержащихся в кассационной жалобе.

Согласно статье 379.7 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения судебных постановлений кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов суда, содержащихся в обжалуемом судебном постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным судами первой и апелляционной инстанций, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Указанных оснований по результатам изучения доводов кассационной жалобы по материалам дела не установлено.

На основании положений статьи 310 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, заинтересованное лицо, считающее неправильными совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.

Статьей 48 Основ законодательства о нотариате предусмотрены основания отказа в совершении нотариального действия, в том числе: если совершение такого действия противоречит закону; документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства; факты, изложенные в документах, представленных для совершения нотариального действия, не подтверждены в установленном законодательством Российской Федерации порядке при условии, что подтверждение требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Статьей 103.10 Основ законодательства о нотариате по просьбе лица, организующего проведение собрания или заседания органа управления юридического лица, в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица нотариус присутствует при проведении собрания или заседания органа управления юридического лица и выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения. Нотариус отказывает в удостоверении факта принятия решения, ничтожность которого очевидна для нотариуса. Нотариус для установления факта принятия решения органом управления проверяет правоспособность юридического лица, определяет компетенцию органа управления юридического лица в части принятия решения, наличие кворума на собрании или заседании и на основании подсчета голосов, представленного счетной комиссией или иным уполномоченным на подсчет голосов лицом, наличие необходимого количества голосов для принятия решения в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица.

Лицо, обратившееся к нотариусу для удостоверения факта принятия решения органа управления юридического лица, представляет следующие документы:

1) учредительные документы;

2) внутренний документ юридического лица, устанавливающий порядок проведения собрания или заседания (при его наличии);

3) решение уполномоченного лица или решение органа управления юридического лица о проведении собрания или заседания и об утверждении

соответствующей повестки дня;

4) документ, подтверждающий полномочия обратившегося лица по организации собрания или заседания, если такие полномочия не следуют из других представленных документов;

5) предусмотренный законом документ с перечнем лиц, имеющих право на участие в собрании или заседании;

6) иные документы, необходимые для определения компетенции органа управления юридического лица и кворума собрания или заседания.

В целях подтверждения состава участников (членов) органа управления юридического лица, присутствовавших при принятии решения, нотариус устанавливает их личность, полномочия, а также их право на участие в собрании или заседании.

Нотариус не проверяет соблюдение порядка созыва собрания или заседания органа управления юридического лица.

В соответствии с пунктом 4 статье 37 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Общее собрание участников общества, созванное советом директоров (наблюдательным советом) общества, ревизионной комиссией (ревизором) общества, аудитором или участниками общества, открывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, председатель ревизионной комиссии (ревизор) общества, аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание.

В соответствии с п. 12.21 и п. 12.22 Устава Общества исполнительный орган Общества открывает общее собрание и организует ведение протокола.

В соответствии со статьей 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также нормами специальных законов (п. 3 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", п. 6 и 10 ст. 49 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", п. 7 ст. 37, п. 6 ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не включенному в повестку дня (за исключением случая, когда в собрании приняли участие все участники (акционеры) общества, принято при отсутствии необходимого кворума или принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания. Удостоверять принятие ничтожных решений нотариус не вправе.

Федеральная нотариальная палата, в письме от 01.09.2014 N 2405/03-16-3 "О направлении пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии" дает следующие разъяснения: Нотариус не может удостоверять принятие ничтожных решений (п. 5.11 настоящего пособия).

Общие основания ничтожности решений указаны в статье 181.5 ГК РФ. Также ничтожно решение общего собрания участников общества, ограничивающее право участника присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (ч. 3 п. 1 ст. 32 Закона о ООО).

В указанных в п. 6.1 и п. 6.2 настоящего пособия случаях основанием для отказа в совершении нотариального действия будет норма, установленная статьей 48 Основ, а именно: "совершение такого нотариального действия противоречит закону". Как установлено судом и следует из материалов дела, 29.12.2020 года, в помещении нотариальной конторы нотариуса города Волгограда Кошкаревой Т.М, расположенной по адресу: г. Волгоград, ул. Хиросимы, 1, было проведено очередное общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью "Гранд", ИНН: 3445057617, ОГРН: 1023403842054.

Участниками данного Общества являются: Варченко Мария Александровна с долей в уставном капитале 34%, Сидоров Александр Васильевич с долей в уставном капитале 33% и Новиков Вадим Владимирович с долей в уставном капитале 33%.

Проведение общего собрания участников ООО "Гранд" в помещении нотариальной конторы было обусловлено необходимостью присутствия нотариуса для удостоверения состава участков Общества, пришедших на собрание, и принимаемых на нем решений, в порядке, предусмотренном ст. 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, на основании соответствующей инициативы участника Общества.

Согласно уведомлению о проведении очередного (годового) общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Гранд" от 29 ноября 2020 года заявленная повестка состояла из трёх вопросов следующего содержания:

1. Об утверждении годовой бухгалтерской отчетности;

2. Об уставном капитале ООО "Гранд";

3. О п. 12.3 Устава ООО "Гранд".

Ход данного собрания, а также решения, принимаемые на нем, отражены в протоколе общего собрания участников ООО "Гранд" от 29.12.2020 года, подписанного председателем и секретарем собрания, избранными на нем.

Во время проведения собрания присутствовали Стариков С.А, действующий от имени Сидорова А.В. по доверенности, Прохоров А.В, действующий от имени Новикова В.В, Варченко И.В, действующий от имени Варченко М.А.

Единоличный исполнительный орган общества - директор Сидоров А.В. отсутствовал, представителя исполнительного органа Общества по доверенности не было.

Именно отсутствие исполнительного органа Общества на собрании повлекло внесение изменений в повестку дня и дополнение ее вопросом об избрании председателя и секретаря собрания, поскольку, как следует из п. 12.21, 12.22 именно лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, открывается собрание и организуется ведение протокола.

Как следует из протокола общего собрания, в начале его проведения повестка была обозначена как:

1. Избрание председателя и секретаря общего собрания участников ООО "Гранд";

2. Об утверждении годовой бухгалтерской отчетности;

3. Об уставном капитале ООО "Гранд";

4. О п. 12.3 Устава ООО "Гранд".

Кроме того, в процессе проведения собрания обсуждались вопросы, не включенные в повестку дня, а именно вопрос о подтверждении проведения общего собрания, согласно протоколу общего собрания участников общества N 17 от 16 мая 2018 года, в соответствии с которым утверждался устав новой редакции общества и продление полномочий директора.

Вместе с тем, как следует из копии устава ООО "Гранд" в пункте 12.23 указано, что "Общее собрание участников Общества вправе принимать решения только по вопросам повестки, сообщенным участникам Общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и настоящим Уставом... ".

Порядок внесения изменений в повестку дня закреплен п. 2 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях..". Документов, подтверждающих внесении изменений в повестку дня участниками Общества представлено не было.

В соответствии с пунктом 6 статьи 43 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения общего собрания участников общества, принять по вопросам, не включенным в повестку дня данного собрания, либо без необходимого для принятия решения большинства голосов участников общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

В соответствии со ст. 181.5 Гражданского Кодекса Российской Федерации решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества, принято при отсутствии необходимого кворума.

В связи с чем, постановлением от 20.01.2021 года нотариус Кошкарева Т.М. отказала в совершении нотариальных действий по удостоверению факта принятия общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью "Гранд" в связи с проведением собрания с нарушением требований закона.

Принимая обжалуемые судебные акты об отказе в удовлетворении заявленных требований, судебные инстанции, руководствуясь положениями статей 35, 90, 91 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, исследовав и оценив в порядке статей 12, 56, 67 ГПК РФ представленные сторонами доказательства, пришли к обоснованному выводу о том, что заявителями не представлено доказательств, свидетельствующих о нарушении законодательства при отказе нотариуса в совершении нотариального действия.

Разрешение вопросов доказывания и оценки доказательств отнесено к компетенции судов, рассматривающих дело по правилам для суда первой инстанции, и не охватывается основаниями для кассационного пересмотра судебных актов.

Приведенные в кассационной жалобе доводы по существу сводятся к переоценке собранных по делу доказательств, повторяют правовую позицию заявителя при рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанций, являлись предметом проверки и оценки судебных инстанций, которые правомерно отвергнуты как несостоятельные, с приведением мотивированных выводов, основанных на правильном применении норм материального и процессуального права.

Поскольку судебными инстанциями не допущено существенных нарушений норм материального или процессуального права, повлекших вынесение незаконного решения, обжалуемые судебные постановления отмене либо изменению не подлежат.

Руководствуясь статьями 390, 390.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Центрального районного суда г. Волгограда от 15 апреля 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Волгоградского областного суда от 28 июля 2021 года оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий: В.Ю. Брянский

Судьи Е.В. Иванова

И.Э. Косарев