Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 15 февраля 2022 г. по делу N 7У-15834/2021[77-712/2022-(77-6684/2021)]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Ларионова Р.В, судей Кильмухаметовой М.В, Суворовой Н.В, при секретаре Мануйловой Ю.С, с участием прокурора Гринченко О.М, осужденного Горшкова С.М, посредством видеоконференц-связи, адвоката Ломакина В.А, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Горшкова С.М. на приговор Новоильинского районного суда г.Новокузнецка Кемеровской области от 20 апреля 2021 года.

Заслушав доклад председательствующего, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выступление осужденного и адвоката, поддержавших жалобу, мнение прокурора, полагавшей судебные решения подлежащими изменению, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Новоильинского районного суда г.Новокузнецка Кемеровской области от 20 апреля 2021 года

.

Горшков С. М, "данные изъяты":

1) 16 августа 2018 года Центральным районным судом г.Кемерово по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

2) 11 июня 2019 года мировым судьей судебного участка N1 Ленинск - Кузнецкого судебного района Кемеровской области по ч. 3 ст.30 - ч.1 ст.158 УК РФ к 200 часам обязательных работ;

3) 17 ноября 2020 года Центральным районным судом г.Новокузнецка по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год, осужден по п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 6 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы;

на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 7 лет лишения свободы;

в соответствии с ч. 5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору Центрального районного суда г. Кемерово от 16 августа 2018 года отменено;

в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 16 августа 2018 года, окончательно назначено Горшкову С.М. наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

приговором разрешены вопросы: о мере пресечения, сроке исчисления наказания, зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы, судьбы вещественных доказательств по делу.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался, вступил в законною силу 11 мая 2021 года.

Горшков С.М. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, совершенного с использованием информационно - телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере ; а также - в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно - телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены в "адрес" при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Горшков С.М. выражает несогласие с приговором, считает его постановленным с существенными нарушениями уголовно - процессуального закона и неправильным применением уголовного закона.

Указывает на несправедливость приговора. Ссылается, что поскольку по приговору Центрального районного суда г.Кемерово от 16 августа 2018 года он был снят с учета 16 марта 2020 года по истечению испытательного срока, то соответственно наказание по данному приговору не могло быть частично присоединено к наказанию по обжалуемому приговору. Тем самым из резолютивной части обжалуемого приговора подлежит исключению назначение наказания по правилам ст.70 УК РФ.

Кроме того, оспаривает исчисление начала срока его содержания под стражей, подлежащего зачету в срок отбывания наказания. Так суд указал, что такой зачет производится с 25 марта 2020 года, тогда как он был задержан и под стражей содержится с 23 марта 2020 года, что нашло свое отражение в протоколе судебного заседания.

Ссылается, что стороной защиты к материалам дела были приобщены копии документов о наличии у него образования и присуждения "данные изъяты", а также награждения его почетной грамотой "данные изъяты" и предоставлении ему "данные изъяты", "данные изъяты". Однако, данные документы не были учтены судом как обстоятельства, смягчающие ему наказание.

На основании приведенных доводов просит приговор изменить, исключить из резолютивной части приговора о назначении наказания по совокупности с приговором от 16 августа 2018 года; произвести зачет времени содержания под стражей в срок отбывания наказания по периоду, исчисляемому с 23 марта 2020 года, учесть иные обстоятельства, смягчающие наказание, и снизить размер назначенного ему наказания в виде лишения свободы.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Тихонов К.М. просит оставить жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, в соответствии с требованиями ст.401.16 УПК РФ, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно материалам уголовного дела привлечение Горшкова С.М. в качестве обвиняемого соответствует положениям гл. 23 УПК РФ, обвинительное заключение отвечает требованиям ст. 220 УПК РФ.

Обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела в судебном заседании и принятию итогового решения, нарушений норм уголовно-процессуального закона и стеснения прав Горшкова С.М. на стадии досудебного производства по уголовному делу не имеется.

Согласно ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Описательно-мотивировочная часть приговора суда, согласно требованиям п. 1 ст. 307 УПК РФ содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, даты, времени и способа его совершения, формы вины, а также последствий совершенного Горшковым С.М. преступления.

При этом, в соответствии с требованиями п. 2 ч. 1 ст. 307 УПК РФ, суд привел в приговоре мотивы, по которым принял в качестве допустимых и достоверных одни доказательства по делу, и отверг в качестве таковых другие.

Выводы суда о виновности Горшкова С.М. в совершении преступления основаны на совокупности доказательств, которые всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании и получили надлежащую оценку, в соответствии с требованиями ст. 17, 88 УПК РФ.

Виновность Горшкова С.М. в совершении инкриминируемых ему преступлений обоснованно установлена судом на основании: показаний свидетелей по известным им обстоятельствам дела; показаний самого осужденного Горшкова С.М, данных на предварительном следствии и оглашенных в суде, с полным признанием вины в совершении преступлений, а также на основании представленных по делу и исследованных письменных доказательств, которые подробно и правильно изложены в приговоре, проверены и оценены судом.

При этом, в приговоре с достаточной полнотой приведено содержание показаний свидетелей, данных ими в судебном разбирательстве и на предварительном следствии, с отражением в них всех существенных обстоятельств, влияющих на правильность установления фактических обстоятельств по делу и на квалификацию действий Горшкова С.М. Учтено, что показания, которые положены в основу приговора, получены в соответствии с требованиями УПК РФ, последовательны, согласуются между собой и с письменными доказательствами по делу, дополняют друг друга, не доверять данным показаниям оснований не имеется.

Оперативно-розыскные мероприятия в отношении Горшкова С.М. являлись предметом рассмотрения и оценки судом. Оснований для признания материалов оперативно-розыскных мероприятий по делу недопустимыми доказательствами не имеется.

Экспертные заключения по делу выполнены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, сомневаться в компетенции и беспристрастности экспертов оснований не имеется.

Судебное разбирательство по делу проводилось в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, дело рассмотрено судом объективно и всесторонне. Судом были созданы все необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, приняты все предусмотренные законом меры по обеспечению состязательности процесса и равноправия сторон.

Обвинительного уклона при рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанций допущено не было.

Право на защиту Горшкова С.М. в процессе предварительного расследования и судебного разбирательства не нарушено.

Суд, установив фактические обстоятельства дела, правильно квалифицировал действия Горшкова С.М. по п. "а, б" ч.3 ст. 228.1, ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ. Оснований для иной юридической оценки действий осужденного не имеется.

Все смягчающие судом обстоятельства учтены при назначении наказания Горшкову С.М. Вопреки доводам жалобы, достижения у осужденного в области "данные изъяты", с получением соответствующих грамот и благодарностей, не относятся к исчерпывающему перечню обстоятельств, смягчающих наказание, предусмотренных ч.1 ст.61 УК РФ и подлежащих обязательному учету. При этом, как следует из описательно - мотивировочной части приговора, суд, при назначении наказания, учел, в том числе то, что Горшков С.М. занимался "данные изъяты"

Суд обосновал невозможность назначения Горшкову С.М. наказания не связанного с реальным лишением свободы, а также - отсутствие правовых оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ, а кроме того ст.64 УК РФ (по преступлению по ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ).

При этом суд мотивировал применение при назначении наказания осужденному положений ст.64 УК РФ - по преступлению, предусмотренному п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, а также - положений ч.3 ст. 66 УК РФ (преступление, предусмотренное ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ).

Судом принято обоснованное решение об отмене условного осуждения Горшкову С.М. по приговору Центрального районного суда г.Кемерово от 16 августа 2018 года и назначения наказания по совокупности приговоров, в соответствии со ст.70 УК РФ.

Как следует из материалов дела, преступление, предусмотренное п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ совершено Горшковым С.М. 18 января 2020 года, то есть в период испытательного срока по вышеуказанному приговору от 16 августа 2018 года, который исчислялся окончанием до 16 марта 2020 года. То, что до вынесения 20 апреля 2021 года настоящего приговора, Горшков С.М. был формально снят специализированным государственным органом, осуществляющим надзор за отбыванием осужденным наказания 16 марта 2020 года с учета, не свидетельствует об отсутствии правовых оснований к отмене последнему условного осуждения, в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ и назначения наказания по правилам ч.1 ст.70 УК РФ, при указанных обстоятельствах.

Вид исправительного учреждения судом установлен верно, в соответствии с ч.1 ст.58 УК РФ.

В то же время приговор подлежит изменению, в связи с нижеследующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона при назначении наказания по приговору допущены.

Так, после назначения наказания Горшкову С.М. за каждое преступление (предусмотренные п. "а, б" ч.3 ст.228.1 и ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ), суд применил положения ч.3 ст.69 УК РФ - назначив наказание по совокупности преступлений, а затем назначил окончательное наказание в соответствии с ч.5 ст.74 и ст.70 УК РФ - по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 16 августа 2018 года.

Между тем из материалов дела следует, что одно преступление, предусмотренное п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ совершено Горшковым С.И. 18 января 2020 года, то есть в период испытательного срока по приговору Центрального районного суда г. Кемерово от 16 августа 2018 года, а второе преступление, предусмотренное ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, совершено в период 22 - 23 марта 2020 года, то есть после истечения испытательного срока по приговору от 16 августа 2018 года.

При таких обстоятельствах правила ст.70 УК РФ не могли быть применены при назначении наказания по совокупности приговоров с наказанием, назначенным по преступлению, по ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, совершенному в период 22 - 23 марта 2020 года.

Указанные нарушения уголовного закона, допущенные судом, являются существенными, повлиявшими на исход дела. С учетом данных нарушений из приговора подлежит исключению указание о назначении Горшкову С.М. наказания по ч.3 ст.69 УК РФ, а подлежат применению, помимо положений ст.70 УК РФ, положения ч.5 ст.69 УК РФ, что не ухудшает положение осужденного.

Вопрос о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы относительно временного периода, который возможно не был учтен при постановлении приговора, может быть разрешен по ходатайству осужденного, поданному в суд первой инстанции, по исполнению приговора в порядке ст.396 - 399 УПК РФ, при наличии оснований к этому.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 40.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Новоильинского районного суда г.Новокузнецка Кемеровской области от 20 апреля 2021 года в отношении Горшкова С. М. изменить.

Исключить из приговора указание о применении при назначении наказания Горшкову С.М. положений ч.3 ст.69 УК РФ.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Центрального районного суда г. Кемерово от 16 августа 2018 года и назначить Горшкову С.М. 6 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного за преступление, предусмотренное ч. 3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и наказания, назначенного по правилам ст.70 УК РФ, окончательно назначить Горшкову С.М. 7 лет 4 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий: Р.В. Ларионов

Судьи М.В. Кильмухаметова

Н.В.Суворова