Апелляционное постановление Московского городского суда от 01 марта 2022 г. по делу N 10-2301/2022

Суд апелляционной инстанции Московского городского суда в составе председательствующего судьи ШЕЛЕПОВОЙ Ю.В., при помощнике судьи БАХВАЛОВЕ М.А., с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления Прокуратуры г.Москвы ЯКУБОВСКОЙ Т.Ю., осужденного ТОКАЛАШЕВА Руслана Магомедовича и его защитника - адвоката ЯЛАЕВА А.Х., представившего удостоверение N** года, рассмотрел в открытом судебном заседании, в апелляционном порядке, материалы уголовного дела в отношении ТОКАЛАШЕВА Р.М. по апелляционной жалобе защитника осужденного Токалашева Р.М. - адвоката Фетисова С.Н. на приговор Дорогомиловского районного суда г.Москвы от 01 октября 2021 года, которым

ТОКАЛАШЕВ Р.М, ранее судимый 25 апреля 2019 года Кунцевским районным судом г..Москвы по ст.264.1, ст.264.1 УК РФ к 300 часам обязательных работ с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 3 года, наказание в виде обязательных работ отбыто 13 декабря 2019 года, а так же осужденный 22 июля 2020 года Нагатинским районным судом г..Москвы по ст.264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью в виде управления транспортными средствами на срок - 1 год 8 месяцев, на основании положений ст.70 УК РФ окончательно Токалашеву Р.М. назначено наказание по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к указанному выше наказанию неотбытой части наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, назначенного ему приговором Кунцевского районного суда г..Москвы от 25 апреля 2019 года, окончательно к отбытию назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью в виде управления транспортными средствами на срок - 3 года с отбыванием наказания в виде лишения свободы в ИК общего режима, наказание в виде лишения свободы полностью отбыто Токалашевым Р.М. 16 апреля 2021 года, дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью в виде управления транспортными средствами на срок - 3 года не отбыто Токалашевым Р.М. полностью, был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.264.1 УК РФ, и ему было назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок - 3 года с отбыванием наказания в виде лишения свободы в ИК общего режима; ранее избранная в отношении Токалашева Р.М. мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении была изменена на заключение под стражу, и Токалашев Р.М. был взят под стражу в зале суда; срок отбывания наказания в виде лишения

свободы исчислен Токалашеву Р.М. со дня вступления приговора в законную силу с зачетом в срок отбывания этого наказания времени содержания Токалашева Р.М. под стражей с 01 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу на основании положений п."б" ч.3.1 ст.72 УК РФ - из расчета - 1 день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в ИК общего режима с учетом положений ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Шелеповой Ю.В, изложившей обстоятельства дела, существо обжалуемого приговора и доводы апелляционной жалобы, выступления осужденного Токалашева Р.М. и его защитника - адвоката Ялаева А.Х, поддержавших доводы апелляционной жалобы, и мнение прокурора Якубовской Т.Ю, просившей оставить приговор суда без изменения, а апелляционную жалобу на приговор - оставить без удовлетворения, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

01 октября 2021 года Дорогомиловским районным судом г.Москвы в отношении Токалашева Р.М. был постановлен указанный выше приговор.

Приговором суда установлено, что Токалашев Р.М. 23 июня 2020 года по адресу: Москва, Кутузовский проспект, д.2 совершил управление автомобилем лицом, находящемся в состоянии опьянения, и имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного ст.264.1 УК РФ, при обстоятельствах дела, подробно изложенных в приговоре суда.

Уголовное дело в отношении Токалашева Р.М. было рассмотрено судом 1й инстанции по существу в особом порядке судебного разбирательства.

Защитником осужденного Токалашева Р.М. - адвокатом Фетисовым С.Н. подана апелляционная жалоба на указанный приговор суда, в которой адвокат Фетисов С.Н. ссылается на то, что Токалашев Р.М. признавал свою вину как на следствии, так и в суде, уголовное дело в отношении него рассматривалось в особом порядке судебного разбирательства, Токалашев Р.М. положительно характеризуется по месту жительства и работы, помогал детским домам, имеет на иждивении ** семьи и родителей, которые страдают заболеваниями, его гражданская жена в настоящее время **, потерпевших по уголовному делу нет и вред никому причинен не был. Считает приговор суда очень суровым и просит изменить приговор суда и назначить Токалашеву Р.М. наказание, не связанное с лишением свободы.

В судебном заседании осужденный Токалашев Р.М. и его защитник - адвокат Ялаев А.Х. поддержали доводы апелляционной жалобы. Осужденный Токалашев Р.М. просил изменить приговор суда и назначить ему наказание в виде исправительных работ, адвокат Ялаев А.Х. просил изменить приговор суда и назначить Токалашеву Р.М. наказание с применением ст.73 УК РФ или не связанное с лишением свободы.

Других оснований для изменения или отмены приговора суда участниками процесса в судебном заседании суда апелляционной инстанции приведено не было.

С учетом того обстоятельства, что уголовное дело в отношении Токалашева Р.М. было рассмотрено судом 1й инстанции по существу в особом порядке судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции осуществляет пересмотр приговора суда с учетом требований ст.317 УПК РФ.

Изучив письменные материалы уголовного дела, выслушав мнения участников процесса относительно доводов апелляционной жалобы и обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В ходе всего производства по уголовному делу Токалашев Р.М. в полном объеме признавал свою вину в совершении инкриминируемого ему преступления, в ходе выполнения по уголовному делу требований ст.217 УПК РФ в присутствии защитника ходатайствовал о применении в отношении него особого порядка судебного разбирательства, в ходе судебного заседания суда 1й инстанции Токалашев Р.М. ходатайствовал о рассмотрении его уголовного дела по существу в особом порядке судебного разбирательства, участники процесса не возражали против рассмотрения уголовного дела в отношении Токалашева Р.М. по существу в особом порядке судебного разбирательства. Все процессуальные нормы, регламентирующие положения об особом порядке судебного разбирательства, судом 1й инстанции соблюдены. Таким образом уголовное дело в отношении Токалашева Р.М. было рассмотрено судом 1й инстанции по существу в особом порядке судебного разбирательства с соблюдением требований закона и обоснованно.

Нарушений требований Уголовно-процессуального закона РФ при рассмотрении судом 1й инстанции уголовного дела в отношении Токалашева Р.М. суд апелляционной инстанции не усматривает.

Обвинение, с которым Токалашев Р.М. согласился, обосновано и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, которые содержатся в письменных материалах уголовного дела.

Суд 1й инстанции правильно квалифицировал действия Токалашева Р.М. как управление автомобилем лицом, находящемся в состоянии опьянения, и имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного ст.264.1 УК РФ. Однако осуществляя квалификацию действий Токалашева Р.М. по ст.264.1 УК РФ суд 1й инстанции не учел, что Федеральным законом N258-ФЗ от 01 июля 2021 года "О внесении изменений в статью 264.1 Уголовного кодекса РФ", вступившим в законную силу 12 июля 2021 года, в ст.264.1 УК РФ были внесены изменения, согласно которым действия, связанные с управлением автомобилем лицом, находящимся в состоянии опьянения, имеющим судимость за совершение в состоянии опьянения преступления, предусмотренного ст.264.1 УК РФ, подлежат квалификации по ч.2 ст.264.1 УК РФ, санкция которой предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до 3х лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 6 лет.

Учитывая то, что Токалашев Р.М. совершил преступление 23 июня 2020 года, то есть до вступления в законную силу вышеуказанного Федерального закона N258-ФЗ от 01 июля 2021 года, который усиливает наказание за действия, которые были вменены ему в вину и за которые он был осужден приговором суда от 01 октября 2021 года, и принимая во внимание положения предложения второго ч.1 ст.10 УК РФ, согласно которым у головный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет, суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч.1 ст.389.19 УПК РФ, согласно которым при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалоб и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме, считает необходимым внести изменения в приговор суда и принимает решение о квалификации действий Токалашева Р.М. по ст.264.1 УК РФ в редакции ФЗ N65-ФЗ от 23 апреля 2019 года, который действовал на момент совершения Токалашевым Р.М. преступления.

При назначении Токалашеву Р.М. наказания за совершение преступления по настоящему уголовному делу суд 1й инстанции учел положения ч.5 ст.62 УК РФ, характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, влияние назначаемого наказания на исправление Токалашева Р.М. и на условия жизни его семьи, способ и мотив совершения преступления, характер и размер наступивших последствий, данные личности Токалашева Р.М, который ранее судим (однако рецидива преступлений в его действиях не имеется), имеет малолетних детей, что в соответствии с положениями п."г" ч.1 ст.61 УК РФ является обстоятельством, смягчающим его наказание, смягчающие наказание Токалашева Р.М. обстоятельства, признанные судом 1й инстанции в соответствии с положениями ч.2 ст.61 УК РФ, - его раскаяние в содеянном, данные ему положительные характеристики, наличие у него родителей, страдающих заболеваниями, то, что Токалашев Р.М. занимался благотворительной деятельностью, имеет иждивенцев и беременную сожительницу. Так же судом 1й инстанции были учтены возраст Токалашева Р.М, его семейное и имущественное положение и состояние его здоровья.

Отягчающих наказание Токалашева Р.М. обстоятельств судом 1й инстанции установлено не было.

Оснований для назначения Токалашеву Р.М. н аказания более мягкого, нежели лишение свободы, оснований для не назначения ему дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, а так же оснований для применения к нему положений ст.73 и ст.64 УК РФ суд 1й инстанции не усмотрел, и таких оснований не усматривает и суд апелляционной инстанции, учитывая конкретные обстоятельства совершенного Токалашевым Р.М. преступления, факт наличия у Токалашева Р.М. неснятой и непогашенной в установленном законом порядке судимости по приговору от 25 апреля 2019 года за совершение двух аналогичных преступлений и тот факт, что преступление по настоящему уголовному делу было совершено Токалашевым Р.М. менее чем через 7 месяцев после отбытия основного наказания в виде обязательных работ, назначенного ему приговором суда от 25 апреля 2019 года, и во время отбывания дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, назначенного ему тем же приговором суда.

Как основное, так и дополнительное наказание, назначенное Токалашеву Р.М. судом 1й инстанции за совершение преступления, о котором рассматривалось уголовное дело, находится в пределах санкции ст.264.1 УК РФ в редакции ФЗ N65-ФЗ от 23 апреля 2019 года, отвечает целям, указанным в ст.6 и ст.43 УК РФ, является справедливым, соразмерным содеянному и данным о личности Токалашева Р.М, не может быть признано чрезмерно суровым, и оснований для смягчения Токалашеву Р.М. как вида основного наказания в виде лишения свободы, так и срока основного и дополнительного наказаний суд апелляционной инстанции не видит.

Режим отбывания наказания - в исправительной колонии общего режима - назначен Токалашеву Р.М. в соответствии с положениями п."а" ч.1 ст.58 УК РФ и правильно, учитывая конкретные обстоятельства совершенного им преступления и данные о личности Токалашева Р.М, которые имеет неснятую и непогашенную в установленном законом порядке судимость по приговору от 25 апреля 2019 года за совершение двух аналогичных преступлений, и который совершил преступление по настоящему уголовному делу менее чем через 7 месяцев после отбытия основного наказания в виде обязательных работ, назначенного ему приговором суда от 25 апреля 2019 года, и во время отбывания дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, назначенного ему тем же приговором суда.

Решение об изменении Токалашеву Р.М. меры пресечения с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу и взятии Токалашева Р.М. под стражу в зале суда принято судом 1й инстанции правильно.

Решение об исчислении срока отбывания Токалашевым Р.М. наказания со дня вступления приговора в законную силу и о применении в отношении Токалашева Р.М. положений п."б" ч.3.1 ст.72 УК РФ с учетом положений ч.3.3 ст.72 УК РФ принято судом 1й инстанции правильно.

Вещественных доказательств по уголовному делу не имеется.

Таким образом оснований для удовлетворения апелляционной жалобы на приговор суда 1й инстанции суд апелляционной инстанции не видит.

Одновременно суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениям ч.1 ст.389.19 УПК РФ, считает необходимым внести в обжалуемый приговор суда так же следующие изменения.

Токалашев Р.М. был осужден приговором Нагатинского районного суда г.Москвы от 22 июля 2020 года по ст.264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью в виде управления транспортными средствами на срок - 1 год 8 месяцев, на основании положений ст.70 УК РФ окончательно Токалашеву Р.М. было назначено наказание по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к указанному выше наказанию неотбытой части наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, назначенного ему приговором Кунцевского районного суда г.Москвы от 25 апреля 2019 года, окончательно к отбытию назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью в виде управления транспортными средствами на срок - 3 года с отбыванием наказания в виде лишения свободы в ИК общего режима. Указанный приговор вступил в законную силу 28 сентября 2020 года, наказание в виде лишения свободы полностью отбыто Токалашевым Р.М. 16 апреля 2021 года, дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью в виде управления транспортными средствами на срок - 3 года не отбыто Токалашевым Р.М. полностью.

Суд 1й инстанции не нашел оснований для применения к Токалашеву Р.М. положений ч.5 ст.69 УК РФ относительно наказания, назначенного ему приговором Нагатинского районного суда г.Москвы от 22 июля 2020 года, обосновав это тем, что назначенное указанным приговором наказание в виде лишения свободы Токалашев Р.М. полностью отбыл 16 апреля 2021 года, а основания для сложения дополнительных наказаний отсутствуют с учетом положений ч.2 ст.47 УК РФ.

Однако этот вывод суда 1й инстанции является ошибочным по следующим основаниям.

Согласно положениям ч.5 ст.69 УК РФ - если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, окончательное наказание назначается ему по правилам ч.2 или ч.3 ст.69 УК РФ, и в этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Согласно положениям п.35 постановления Пленума Верховного Суда РФ N55 от 29 ноября 2016 года "О судебном приговоре" - при применении судом правил ч.5 ст.69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания, в том числе - в случаях, когда наказание по прежнему приговору отбыто подсудимым полностью.

Согласно положениям п.57 постановления Пленума Верховного Суда РФ N58 от 22 декабря 2015 года "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" - в срок наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, должно быть зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

Согласно положениям ч.4 ст.69 УК РФ - при совокупности преступлений к основным видам наказаний могут быть присоединены дополнительные виды наказаний, и при этом окончательное дополнительное наказание при частичном или полном сложении наказаний не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ.

Решение суда 1й инстанции о неприменении к Токалашеву Р.М. положений ч.5 ст.69 УК РФ противоречит вышеприведенным положениям ч.5 ст.69 УК РФ и постановлений Пленума Верховного Суда РФ, по смыслу которых в настоящем случае полное отбытие Токалашевым Р.М. наказания в виде лишения свободы, назначенного ему приговором Нагатинского районного суда г.Москвы от 22 июля 2020 года, не является препятствием для его сложения с наказанием, назначенным ему за совершение преступления по настоящему уголовному делу, и это д опущенное судом 1й инстанции нарушение является существенным, поскольку влечет ухудшение положения Токалашева Р.М. в связи с необоснованным фактическим увеличением срока наказания в виде лишения свободы, подлежащего отбытию Токалашевым Р.М, а так же в связи с искусственным созданием отдельной не снятой и не погашенной судимости Токалашева Р.М. по приговору Нагатинского районного суда г.Москвы от 22 июля 2020 года.

Что касается назначения Токалашеву Р.М. судом 1й инстанции максимального срока дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, за совершение преступления по настоящему уголовному делу (учитывая положения ч.2 ст.47 УК РФ), и назначения ему максимального срока такого же дополнительного наказания приговором Нагатинского районного суда г.Москвы от 22 июля 2020 года, то это не является препятствием для применения к Токалашеву Р.М. положений ч.5 ст.69 УК РФ, поскольку в противном случае общий срок указанного дополнительного наказания при его исполнении и фактическом отбывании составит 6 лет, что не соответствует положениям ч.2 ст.47 УК РФ.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции считает необходимым назначить Токалашеву Р.М. окончательное наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, применив при этом принцип частичного сложения наказания, назначенного ему за совершения преступления по настоящему уголовному делу, и наказания, назначенного ему приговором Нагатинского районного суда г.Москвы от 22 июля 2020 года, с зачетом в срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы полностью отбытого Токалашевым Р.М. срока наказания, назначенного ему приговором Нагатинского районного суда г.Москвы от 22 июля 2020 года, в виде 10 месяцев лишения свободы.

Указанное выше решение суд принимает, несмотря на отсутствие соответствующего представления прокуратуры, поскольку это улучшает положение Токалашева Р.М. в связи с тем, что в этом случае сократится общий срок наказания в виде лишения свободы, подлежащий отбытию Токалашевым Р.М. по обжалуемому приговору Дорогомиловского районного суда г.Москвы от 01 октября 2021 года.

Оснований для отмены обжалуемого приговора суда 1й инстанции и для изменения указанного приговора в остальной его части суд апелляционной инстанции не видит.

На основании вышеизложенного и руководствуясь положениями ст.ст.389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Дорогомиловского районного суда г.Москвы от 01 октября 2021 года, постановленный в отношении ТОКАЛАШЕВА Р.М, ** года рождения, -

изменить.

Квалифицировать действия ТОКАЛАШЕВА Р.М. по ст.264.1 УК РФ в редакции ФЗ N65-ФЗ от 23 апреля 2019 года.

На основании положений ч.5 ст.69 УК РФ окончательно назначить ТОКАЛАШЕВУ Р.М. наказание по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного ему за совершение преступления, предусмотренного ст.264.1 УК РФ в редакции ФЗ N65-ФЗ от 23 апреля 2019 года, в виде 10 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок - 3 года, и наказания, назначенного ему приговором Нагатинского районного суда г.Москвы от 22 июля 2020 года (в виде 10 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью в виде управления транспортными средствами на срок - 3 года), окончательно назначив ТОКАЛАШЕВУ Р.М. к отбытию наказание в виде 1 (одного) года 6 (шести) месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок - 3 года.

Зачесть Токалашеву Р.М. в срок отбывания назначенного ему наказания в виде лишения свободы полностью отбытый Токалашевым Р.М. срок наказания в виде 10 месяцев лишения свободы, назначенного ему приговором Нагатинского районного суда г.Москвы от 22 июля 2020 года.

В остальной части приговор Дорогомиловского районного суда г.Москвы от 01 октября 2021 года, постановленный в отношении ТОКАЛАШЕВА Р.М, ** года рождения, - оставить без изменения, а апелляционную жалобу на указанный приговор - оставить без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном гл.47.1 УПК РФ, во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня его провозглашения, а осужденным Токалашевым Р.М. - в тот же срок со дня получения им копии апелляционного постановления. В случае кассационного обжалования апелляционного постановления Токалашев Р.М. вправе ходатайствовать о своем личном участии при рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Судья: Ю.В.Шелепова