Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 24 декабря 2021 г. по делу N 33-49002/2021

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего Семченко А.В.

и судей Климовой С.В, Пильгановой В.М, с участием прокурора Левенко С.В, при секретаре Джемгирове М.Э, заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Климовой С.В.

дело по апелляционной жалобе фио на решение Преображенского районного суда города Москвы от 23 июня 2020 года, которым постановлено:

в удовлетворении исковых требований Кузнецова Игоря Ивановича к ПАО "МОЭСК" об оспаривании приказа об увольнении, восстановлении на работе, взыскании заработка за время вынужденного прогула и морального вреда - отказать,

УСТАНОВИЛА:

Кузнецов И.И. обратился в суд с иском к ПАО "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ПАО "МОЭСК") о признании увольнения незаконным, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда, оспаривая увольнение с должности советника в подразделении главного инженера 28.01.2019 по п. 2 ч. 1 ст.81 Трудового кодекса РФ (сокращение численности или штата работников организации).

В судебном заседании истец и его представитель требования поддержали, представитель ответчика иск не признал.

23.06.2020 судом постановлено приведенное выше решение, об отмене которого просит истец Кузнецов И.И. по доводам апелляционной жалобы, подписанной представителем по доверенности Рощиным Е.С.

24.07.2020 в ЕГРЮЛ внесены изменения о переименовании ПАО "МОЭСК" в ПАО "Россети Московский регион" (т. 14 л.д. 145-150).

Доводы апелляционной жалобы являлись предметом апелляционного рассмотрения судебной коллегией по гражданским делам Московского городского суда, апелляционным определением которой от 20.11.2020 решение Преображенского районного суда города Москвы от 23.06.2020 оставлено без изменения, апелляционная жалоба фио - без удовлетворения.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 01.04.2021 по кассационной жалобе фио апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 20.11.2020 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

При новом рассмотрении дела апелляционным определением судебной коллегии Московского городского суда от 20.05.2021 решение Преображенского районного суда города Москвы от 23.06.2020 отменено, по делу принято новое решение, которым увольнение фио по п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ признано незаконным, Кузнецов И.И. восстановлен на работе в ПАО "Россети Московский регион" в должности советника подразделения главного инженера, в его пользу с ПАО "Россети Московский регион" взыскан средний заработок за время вынужденного прогула в размере сумма и компенсация морального вреда в размере сумма, а также в доход бюджета г. Москвы взыскана госпошлина в размере сумма (т. 15 л.д. 152-161).

21.05.2021 ПАО "Россети Московский регион" на счет фио перечислило сумма и сумма

На апелляционное определение от 20.05.2021 истцом Кузнецовым И.И. и ответчиком ПАО "Россети Московский регион" поданы кассационные жалобы и определением судебной коллегии по гражданским делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 14.10.2021 апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 20.05.2021 в части разрешения требований фио о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, а также в части взыскания с ПАО "Россети Московский регион" государственной пошлины отменено и в этой части дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции, в остальной части апелляционное определение от 20.05.2021 оставлено без изменения, кассационная жалоба ПАО "Россети Московский регион" - без удовлетворения (т. 15 л.д. 228-236).

При новом апелляционном рассмотрении дела в заседании судебной коллегии представитель истца фио по доверенности Рощин Е.С. доводы апелляционной жалобы поддержал, представитель ответчика ПАО "Россети Московский регион" по доверенности фио против удовлетворения жалобы возражал.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон и заключение прокурора, полагавшего решение суда подлежащим отмене в части взыскания заработной платы за время вынужденного прогула, судебная коллегия приходит к выводу об отмене решения суда в части отказа в удовлетворении требований фио о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула по следующим основаниям.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что Кузнецов И.И, паспортные данные, с 10.08.2010 принят на работу в ПАО "МОЭСК" на должность заместителя технического директора по эксплуатации с должностным окладом сумма на основании трудового договора N 112 от 10.08.2010 (т. 2 л.д. 40-43), с 19.10.2017 переведен на должность советника в подразделении Главного инженера с должностным окладом сумма, о чем сторонами заключено дополнительное соглашение N 6 к трудовому договору (т. 2 л.д. 51-53) и 28.01.2019 приказом N 30/к от 17.01.2019 был уволен с этой должности по п. 2 ч. 1 ст.81 Трудового кодекса РФ (в связи с сокращением численности или штата работников организации) (т. 2 л.д. 91-92).

При увольнении Кузнецову И.И. на основании ст. 178 Трудового кодекса РФ выплачено выходное пособие в размере сумма, а также сохраненный заработок на период трудоустройства за второй месяц в размере сумма, что сторонами не оспаривалось (т. 14 л.д. 190).

Поскольку вступившим в законную силу судебным постановлением от 20.05.2021 увольнение фио признано незаконным, и он восстановлен на прежней работе, то в силу положений ст. 234, ч. 2 ст. 394 Трудового кодека РФ в его пользу подлежит взысканию средний заработок за все время вынужденного прогула, который составляет 570 рабочих дней согласно производственному календарю за 2019-2021 годы при пятидневной рабочей неделе (за период с 29.01.2019 по 20.05.2021).

Согласно справке ПАО "Россети Московский регион" средний дневной заработок фио, рассчитанный в соответствии с положениями ст. 139 Трудового кодекса РФ, составлял сумма (т. 14 л.д. 170-171, т. 15 л.д. 259-261); истцом представлен расчет, согласно которому его средний дневной заработок составляет сумма (т. 15 л.д. 247-253), а в суде апелляционной инстанции истцом заявлено о размере среднего дневного заработка сумма

Проверяя расчеты сторон, судебная коллегия исходит из того, что в соответствии со ст. 139 Трудового кодекса РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Так, согласно общему правилу, установленному в ч. 3 ст. 139 Трудового кодекса РФ, п. 4 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922, при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале по 28-е (29-е) число включительно).

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного ст. 139 Трудового кодекса РФ, определяются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (ч. 7 ст. 139 Трудового кодекса РФ).

Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 утверждено Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, которым в том числе определены виды выплат, применяемых у работодателя, учитываемые для расчета среднего заработка, порядок и механизм расчета среднего заработка (далее - Положение).

Согласно п. 2 Положения для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся: а) заработная плата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время; б) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу по сдельным расценкам; в) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), или комиссионное вознаграждение; г) заработная плата, выданная в неденежной форме; д) денежное вознаграждение (денежное содержание), начисленное за отработанное время лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, депутатам, членам выборных органов местного самоуправления, выборным должностным лицам местного самоуправления, членам избирательных комиссий, действующих на постоянной основе; е) денежное содержание, начисленное муниципальным служащим за отработанное время; ж) начисленные в редакциях средств массовой информации и организациях искусства гонорар работников, состоящих в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплата их труда, осуществляемая по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения; з) заработная плата, начисленная преподавателям профессиональных образовательных организаций за часы преподавательской работы сверх установленной и (или) уменьшенной годовой учебной нагрузки за текущий учебный год, независимо от времени начисления; и) заработная плата, окончательно рассчитанная по завершении предшествующего событию календарного года, обусловленная системой оплаты труда, независимо от времени начисления; к) надбавки и доплаты к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы), знание иностранного языка,

работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, руководство бригадой и другие; л) выплаты, связанные с условиями труда, в том числе выплаты, обусловленные районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенная оплата труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, за работу в ночное время, оплата работы в выходные и нерабочие праздничные дни, оплата сверхурочной работы; м) вознаграждение за выполнение функций классного руководителя педагогическим работникам государственных и муниципальных образовательных организаций; н) премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда; о) другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя.

В п. 3 Положения указано, что для расчета среднего заработка не учитываются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и другие).

Согласно п. 5 Положения при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если: а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации; б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам; в) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника; г) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу; д) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства; е) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с п. 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному (п. 6 Положения). В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период и до начала расчетного периода, средний заработок определяется исходя из размера заработной платы, фактически начисленной за фактически отработанные работником дни в месяце наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка (п. 7 Положения). В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада) (п. 8 Положения). При определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях: для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска; для других случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени. Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате (п. 9 Положения).

В соответствии с п. 15 Положения при определении среднего заработка премии и вознаграждения учитываются в следующем порядке: ежемесячные премии и вознаграждения - фактически начисленные в расчетном периоде, но не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц расчетного периода; премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, - фактически начисленные в расчетном периоде за каждый показатель, если продолжительность периода, за который они начислены, не превышает продолжительности расчетного периода, и в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода; вознаграждение по итогам работы за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, начисленные за предшествующий событию календарный год, - независимо от времени начисления вознаграждения. В случае если время, приходящееся на расчетный период, отработано не полностью или из него исключалось время в соответствии с п. 5 настоящего Положения, премии и вознаграждения учитываются при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде, за исключением премий, начисленных за фактически отработанное время в расчетном периоде (ежемесячные, ежеквартальные и др.). Если работник проработал неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они были начислены пропорционально отработанному времени, они учитываются при определении среднего заработка исходя из фактически начисленных сумм в порядке, установленном настоящим пунктом.

При таких данных, учитывая, что увольнение фио произведено 28.01.2019, то расчетным периодом для исчисления его среднего заработка является период с 01.01.2018 по 31.12.2018.

Из расчетных листков за указанный период следует, что с 01.01.2018 по 31.12.2018 истцу начислено: в январе - 201 050 руб. (оклад 180 000 руб. и ежемесячная премия 21 050 руб.) за 17 рабочих дней (далее - р.д.), в феврале - 338 247, 48 руб. (оклад 180 000 руб. ежемесячная премия 40 500 руб. и квартальная премия за 4 квартал 2017 года 117 747, 48 руб.) за 19 р.д, в марте - 1 275 700, 33 руб. (оклад 180 000 руб. ежемесячная премия 40 500 руб. а также годовая премия за 2017 года 1 235 200, 33 руб.) за 20 р.д, в апреле - 220 500 руб. (оклад 180 000 руб. и ежемесячная премия 40 500 руб.) за 21 р.д, в мае - 302 175 руб. за 20 р.д. (оклад 180 000 руб, ежемесячная премия 40 500 руб. и квартальная премия за 1 квартал 2018 года 81 675 руб.), в июне - 220 500 руб. (оклад 180 000 руб. и ежемесячная премия 40 500 руб.) за 20 р.д, в июле - 238 500 руб. (оклад 180 000 руб, ежемесячная премия 40 500 руб. и надбавка за выслугу лет 18 000 руб.) за 22 р.д, в августе - 387 000 руб. (оклад 180 000 руб, ежемесячная премия 40 500 руб, надбавка за выслугу лет 18 000 руб. и квартальная премия за 2 квартал 2018 года 148 500 руб.) за 23 р.д, в сентябре - 248 580 руб. (оклад 180 000 руб, ежемесячная премия 40 500 руб. и надбавка за выслугу лет 18 000 руб, а также 10 080 руб. материальная помощь в связи со смертью родственника) за 20 р.д, в октябре - 506 655, 15 руб. (оклад и надбавка за выслугу лет 86 086, 96 руб, ежемесячная премия 40 500 руб. за 10 р.д, а также отпускные 254 086, 19 руб. за период с 15.10.2018 по 02.11.2018 и 126 000 руб. - единовременная выплата к отпуску), в ноябре - 535 858, 64 руб. (оклад и надбавка за выслугу лет 179 743, 93 руб. и ежемесячная премия 17 608, 70 руб. за 19 р.д, квартальная премия за 3 квартал 2018 года 148 500 руб, а также 12 500 руб. - вознаграждение ко дню энергетика и 177 506 руб. - в счет будущего отпуска с 13.12.2018 по 26.12.2018), в декабре - 163 694, 84 руб. (оклад и надбавка за выслугу лет 103 349, 70 руб, ежемесячная премия 36 765, 80 руб. за 11

р.д, а также 23 779, 34 руб. доплата годовой премии за 2017 год), что также подтверждается справкой о доходах за 2018 год, согласно которой налогооблагаемый доход составил 4 808 381, 80 руб. (т. 8 л.д. 194).

Кроме того, из материалов дела следует, что после увольнения в феврале 2019 года Кузнецову И.И. были начислены и выплачены квартальная премия за 4 квартал 2018 года - сумма, в марте и апреле 2019 года - годовая премия за 2018 год в сумме сумма

Согласно расчетам сторон для исчисления среднего дневного заработка истца не включены выплаты в виде материальной помощи в связи со смертью родственника в размере сумма, отпускные в размере сумма и сумма, а также сумма - единовременная выплата к отпуску и сумма - вознаграждение ко дню энергетика, при этом включены выплаты в виде ежемесячных и ежеквартальных премий, выплаченных в 2018 году, что основано на положениях п.п. 2, 3 и 5 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922.

Вместе с тем из расчета ответчика (т. 14 л.д. 171) следует, что годовая премия за 2018 год, выплаченная в марте 2019 года в сумме сумма, в расчет среднего заработка истца не включена, что не основано на требованиях п. 15 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922, определившего порядок учета премий, в связи с чем годовая премия за 2018 года в сумме сумма подлежит учету, поскольку расчетным является период с 01.01.2018 по 31.12.2018, т.е. 2018 год (разъяснение указанного учета премии дано Минтрудом России "Разъяснения органов исполнительной власти по ведению финансово-хозяйственной деятельности в бюджетной сфере" 2019 N 1), а также учитывая, что выплаченная истцу в 2018 году годовая премия за 2017 года в такой расчет не включена.

Также судебная коллегия не может согласиться с расчетом истца, в котором в качестве премий им учтены премии за август 2018 года в сумме сумма и сумма, поскольку премии в указанных размерах истцу не начислялись.

С учетом изложенного, средний дневной заработок фио в ПАО "Россети Московский регион" за расчетный период с 01.01.2018 по 31.12.2018 составит сумма ((сумма + сумма + сумма + сумма + сумма + сумма + сумма + сумма + сумма + сумма + сумма + сумма + сумма) : (17 р.д. + 19 р.д. + 20 р.д. + 21 р.д. + 20 р.д. + 20 р.д. + 22 р.д. + 23 р.д. + 20 р.д. + 10 р.д. + 19 р.д. + 11 р.д.)), в связи с чем средний заработок за время вынужденного прогула за 570 р.д. за период с 29.01.2019 по 20.05.2021 с зачетом выплаченного выходного пособия и сохраненного заработка на период трудоустройства за второй месяц на основании положений ст. 178 Трудового кодекса РФ и абз. 4 п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами РФ Трудового кодекса РФ" составит сумма (сумма х 570 р.д. - сумма - сумма), который и подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

При этом, принимая во внимание, что 21.05.2021 ПАО "Россети Московский регион" на счет фио перечислило сумма в счет указанной выплаты на основании апелляционного определения от 20.05.2021, которое было отменено 14.10.2021 судом кассационной инстанции, то взыскание суммы неполученного заработка за время вынужденного прогула в размере сумма приведению к исполнению не подлежит.

Поскольку истец освобожден от уплаты госпошлины на основании п. 1 ч. 1 ст. 333.36 Налогового кодекса РФ, то в силу ст. 103 ГПК РФ государственная пошлина подлежит взысканию с ответчика.

Так, Кузнецовым И.И. заявлены требования как имущественного характера, подлежащего оценке, так и неимущественного характера.

В соответствии со ст. 333.19 Налогового кодекса РФ по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, мировыми судьями, государственная пошлина уплачивается в следующих размерах: - при подаче искового заявления имущественного характера, подлежащего оценке, при цене иска свыше сумма - сумма плюс 0, 5 процента суммы, превышающей сумма (п. 1); - при подаче искового заявления имущественного характера, не подлежащего оценке, а также искового заявления неимущественного характера для физических лиц - 300 руб. (п. 3).

При таких данных, размер государственной пошлины, подлежащей взысканию с ответчика в доход бюджета города Москвы составит сумма (сумма руб. - сумма) х 0, 5% + сумма + 300 руб.).

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 327-330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Преображенского районного суда города Москвы от 23 июня 2020 года в части отказа в удовлетворении требований фио о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула отменить, принять по делу в этой части новое решение, которым взыскать с ПАО "Россети Московский регион" в пользу Кузнецова Игоря Ивановича средний заработок за время вынужденного прогула в размере сумма и которое в части суммы сумма к исполнению не приводить, взыскать с ПАО "Россети Московский регион" государственную пошлину в доход бюджета города Москвы в размере сумма.

Председательствующий:

Судьи: