Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 03 марта 2022 г. по делу N 7У-822/2022-(7У-16167/2021)[77-990/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Чистяковой Е.А.

судей Дамдиновой С.Ж, Писаревой А.В.

при секретаре судебного заседания Михеевой Д.Ю.

с участием осуждённого Черновского А.М.

адвоката Шандровой М.Н.

прокурора Потапова Д.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Родионовой Т.Г. в интересах осуждённого Черновского А.М. и кассационное представление заместителя прокурора Томской области Александрина В.И. о пересмотре приговора Колпашевского городского суда Томской области от 5 апреля 2021 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 21 июня 2021 года.

Заслушав доклад судьи Чистяковой Е.А, выступление осуждённого Черновского А.М. и адвоката Шандровой М.Н, поддержавших доводы жалобы, возражавших против доводов преставления, прокурора Потапова Д.А, поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия

установила:

приговором Колпашевского городского суда Томской области от 5 апреля 2021 года

Черновский Андрей Михайлович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 24 апреля 2013 года Колпашевским городским судом Томской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228, ст. 64, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, постановлением Асиновского городского суда Томской области от 11 ноября 2014 года неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на исправительные работы сроком 7 месяцев 11 дней с удержанием 10 % заработка в доход государства, наказание отбыто 17 ноября 2015 года;

- 22 октября 2020 года Колпашевским городским судом Томской области по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с 6 октября 2020 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговор в отношении Квасовой С.А. не обжалуется и не пересматривается.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 21 июня 2021 года приговор изменен, определено: исключить из описательно-мотивировочной части приговора при описании преступного деяния и квалификации действий осуждённых указание о незаконном хранении Черновским А.М. при себе с целью последующего сбыта группой лиц по предварительному сговору с Квасовой С.А. наркотического средства диацетилморфина (героина) массой 0, 08 г; признать обстоятельством, смягчающим наказание Черновского А.М, в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступления; снизить наказание, назначенное Черновскому А.М. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 8 лет лишения свободы; снизить наказание, назначенное Квасовой С.А. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 7 лет 5 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.

По приговору Черновский А.М. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено в июле - сентябре 2020 года в г. Колпашево Томской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Родионова Т.Г. считает судебные решения несправедливыми.

Полагает, что судом не мотивирован вывод об отсутствии оснований применения ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Указывает, что ее подзащитный на протяжении предварительного и судебного следствия способствовал раскрытию и расследованию преступления, путем дачи показаний изобличающих не только его, но и соучастника группового преступления; содействовал полиции при раскрытии иных преступлений; характеризуется положительно; мотивом преступления явилось тяжелое состояние здоровья осуждённого, при этом наркотики использовались им в личных целях для облегчения болевого синдрома, а деньги от продажи отдавались второму участнику группового преступления.

Просит судебные решения изменить, совокупность указанных обстоятельств признать исключительной, применить ст. 64 УК РФ, снизить наказание.

В возражениях государственный обвинитель Вихров А.С. предлагает кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Томской области Александрин В.И. ставит вопрос о пересмотре судебных решений в связи с неправильным применением уголовного закона, не оспаривая выводы суда о виновности Черновского А.М. и квалификации его действий, приводит следующие доводы.

Согласно материалам дела, настоящее преступление совершено Черновским А.М. до постановления Колпашевским городским судом Томской области 22 октября 2020 года приговора, что свидетельствует о необходимости применения ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Содержащееся в оспариваемом приговоре утверждение об отсутствии для этого оснований в связи с отбытием наказания по приговору от 22 октября 2020 года противоречит уголовному закону.

Ссылаясь на постановление Пленума Верховного Суда РФ, указывает на то, что, по смыслу закона, неотбытой частью наказания по первому приговору следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление.

Прокурор приводит доводы о том, что приговором от 22 октября 2020 года Черновский А.М. осужден к 5 месяцам лишения свободы, но к отбытию данного наказания фактически не приступил, поскольку с 6 октября 2020 года по 21 июня 2021 года содержался под стражей по настоящему уголовному делу.

Данный период обоснованно зачтен в срок наказания в соответствии со ст. 72 УК РФ. При таких обстоятельствах вывод суда об отбытии наказания по приговору от 22 октября 2020 года (с 22 октября 2020 года по 21 марта 2021 года) свидетельствует о двойном учете одного и того же периода, что уголовным законом не предусмотрено. В результате положение Черновского А.М. было безосновательно улучшено.

Заместитель прокурора Томской области Александрин В.И. просит судебные решения в отношении Черновского А.М. отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции.

Судебная коллегия, проверив представленное уголовное дело, изучив доводы кассационной жалобы и возражений, доводы кассационного представления, выслушав участников процесса, приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

На основании ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осуждённого, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие существенные нарушения по настоящему уголовному делу в отношении Черновского А.М. были допущены.

Предусмотренный ст. 401.6 УПК РФ процессуальный срок не истек.

В соответствии с положениями ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осуждённый виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то наказание назначается по совокупности преступлений по правилам ч. ч. 2, 3 ст. 69 УК РФ. При этом в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору.

Эти требования закона не учтены судом первой и апелляционной инстанции по настоящему делу, в связи с чем приговор и апелляционное определение в отношении Черновского А.М. подлежат отмене с передачей уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции на основании п. 3 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, поскольку судебная коллегия в кассационном порядке не вправе принять решение о назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и тем самым увеличить срок назначенного наказания.

Из материалов уголовного дела следует, что Черновский А.М. приговором Колпашевского городского суда Томской области от 22 октября 2020 года осужден по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ за преступление, совершенное в период с 27 сентября 2019 года по 22 июля 2020 года. По приговору 5 апреля 2021 года он осужден за преступление, совершенное в июле - сентябре 2020 года, то есть до осуждения по предыдущему приговору.

Ссылка суда в приговоре на то, что ч. 5 ст. 69 УК РФ не подлежит применению, так как к моменту постановления приговора по настоящему делу наказание по приговору Колпашевского городского суда Томской области от 22 октября 2020 года было Черновским А.М. отбыто, является несостоятельной, поскольку ч. 5 ст. 69 УК РФ не связывает назначение наказания по совокупности преступлений с отбытием наказания.

В связи с отменой приговора и апелляционного определения в отношении Черновского А.М. по указанному выше основанию остальные доводы кассационного представления и доводы кассационной жалобы адвоката подлежат проверке при новом рассмотрении уголовного дела в отношении осуждённого Черновского А.М.

С учетом обстоятельств и характера инкриминируемого Черновскому А.М. деяния, данных о его личности, судебная коллегия считает необходимым избрать в отношении Черновского А.М. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.1, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Томской области Александрина В.И. удовлетворить.

Приговор Колпашевского городского суда Томской области от 5 апреля 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 21 июня 2021 года в отношении Черновского Андрея Михайловича отменить, уголовное дело в отношении Черновского А.М. передать на новое судебное рассмотрение в Колпашевский городской суд Томской области иным составом суда.

Черновскому Андрею Михайловичу, родившемуся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданину РФ, избрать меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, до 3 июня 2022 года.

Председательствующий: Е.А. Чистякова

Судьи: С.Ж. Дамдинова

А.В. Писарева