Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 19 января 2022 г. по делу N 7У-14064/2021[77-44/2022-(77-4488/2021)]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Власенко Н.В, судей Чаплыгина И.В. и Колегова П.В, при секретаре Даваевой Э.Н, с участием:

осужденного Бойко М.В.

защитника адвоката Асафовой Я.И, потерпевшей ФИО5, прокурора Василькова А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные: жалобу адвоката Асафовой Я.И. в интересах осужденного Бойко М.В. и представление заместителя прокурора г. Москвы на приговор Тверского районного суда г. Москвы от 29 июня 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 сентября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Чаплыгина И.В, выступления сторон, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Тверского районного суда г. Москвы от 29 июня 2020 года

Бойко Максим Валерьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", несудимый, осужден по каждому из 34 преступлений, предусмотренных ч.4 ст. 159 УК РФ, к 4 годам лишения свободы.

По совокупности преступлений, на основании ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Бойко М.В. назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения осужденному в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей Бойко М.В. с 20 декабря 2018 года до 25 апреля 2019 года и с 29 июня 2020 года до дня вступления приговора суда в законную силу, зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима.

На основании ч. 3.4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под домашним арестом Бойко М.В. с 25 апреля 2019 года до 20 декабря 2019 года, зачтено в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Приговором разрешены вопросы о вещественных доказательствах и гражданских исках.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 сентября 2020 года приговор изменен, постановлено:

- указать в резолютивной части приговора, что время предварительного содержания Бойко под стражей засчитывается в срок лишения свободы на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Бойко осужден за 32 мошенничества, совершенных организованной группой, в особо крупном размере, и за 2 мошенничества, совершенных организованной группой, в крупном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных приговоре.

В кассационных:

жалобе адвокат Асафова Я.И. считает судебные решения незаконными, необоснованными, несправедливыми, постановленными с нарушение норм материального и процессуального права; утверждает, что объем обвинения Бойко необоснованно расширен, поскольку осужденный не имел фактической возможности совершать преступления в составе организованной группы до 30.08.2017 года; полагает необходимым исключить из обвинения Бойко хищения денежных средств в отношении ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, и квалифицировать содеянное осужденным как единое продолжаемое преступление; отмечает, что по искам потерпевших гражданскими ответчиками, кроме Бойко должны выступать другие лица, поэтому судами необоснованно удовлетворены гражданские иски; ссылаясь на досудебное соглашение, смягчающие наказание обстоятельства, а также данные о личности Бойко, считает назначенное последнему наказание чрезмерно суровым, указывает, что перечисленные обстоятельства дают основания для применения положений ст. ст.64 и 73 УК РФ; по указанным основаниям просит изменить судебные решения;

представлении прокурор, ссылаясь на разъяснения Верховного Суда РФ по применению положений ст.72 УК РФ, просит время содержания Бойко под домашним арестом с 25 апреля 2019 года до 20 декабря 2019 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель, потерпевшие ФИО16, ФИО17 просят судебные решения оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Приговор в отношении Бойко постановлен в особом порядке в связи с представлением прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве.При этом суд убедился в том, что основания применения особого порядка проведения судебного заседания, предусмотренные ст. 317.6 УПК РФ, соблюдены, поскольку досудебное соглашение о сотрудничестве заключено Бойко в соответствии с требованиями ст. ст. 317.1 - 317.3 УПК РФ, добровольно и с участием защитника; предварительное расследование по уголовному делу проведено в порядке установленном ст. 317.4 УПК РФ и главами 22-27 и 30 УПК РФ, представление прокурора по форме и содержанию отвечает положениям, указанным в ст. 317.5 УПК РФ.

В судебном заседании Бойко признал себя виновным полностью, государственный обвинитель подтвердил соблюдение Бойко условий заключенного с ним досудебного соглашения о сотрудничестве.

Как следует из представленных материалов уголовного дела, нарушений норм УПК РФ при решении вопроса о рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, судом не допущено.

Согласно ст. 401.1 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность вступивших в законную силу приговора, определения или постановления суда, и, соответственно, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Настоящее уголовное дело рассматривалось судом первой инстанции в особом порядке, регламентированном ст.316 УПК РФ, при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве; постановленный в таком порядке приговор не может быть обжалован и пересмотрен ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

В силу приведенных положений уголовно-процессуального закона суд кассационной инстанции не управомочен осуществлять проверку приводимых в кассационной жалобе адвоката доводов о несоответствии выводов суда в приговоре фактическим обстоятельствам уголовного дела, в том числе в части наличия доказательств совершения мошенничества Бойко в составе организованной группы до 30 августа 2017 года, в отношении ФИО18, ФИО19, ФИО20, ФИО21, ФИО22, ФИО23, ФИО24.

Вопреки доводам кассационной жалобы, исходя из признанных судом, установленными фактических обстоятельств уголовного дела, с которыми Бойко согласился в полном объеме, его действия квалифицированы правильно как совершение 32 мошенничеств, совершенных организованной группой, в особо крупном размере, и 2 мошенничеств, совершенных организованной группой, в крупном размере. Оснований для квалификации действий осужденного как единого, продолжаемого преступления предыдущие судебные инстанции обоснованно не установили.

Наказание Бойко назначено в соответствии с требованиями статей 6, 60 УК РФ.

В полной мере учтены характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, все данные о личности виновного, смягчающие обстоятельства, в том числе и те, на которые имеется ссылка в кассационной жалобе.

Назначенное Бойко наказание является справедливым, оно полностью соответствует тяжести содеянного и личности виновного, отвечает закрепленным в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма и справедливости, задачам исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

В полном соответствии с законом судом были рассмотрены и гражданские иски потерпевших.

При таких обстоятельствах оснований для изменения судебных решений по доводам кассационной жалобы не имеется.

Вместе с тем суд первой станции по данному уголовному делу допустил неправильное применение норм Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Как усматривается из приговора время нахождения Бойко под домашним арестом с 25 апреля 2019 года по 20 декабря 2019 года постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчёта два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

21 из 34 преступлений, инкриминируемых осужденному были совершены до 14 июля 2018 года.

По смыслу закона время нахождения под домашним арестом лицу, совершившему преступление до 14 июля 2018 года, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе и в случае избрания или продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты.

Неверное применение уголовного закона судом первой инстанции при зачете времени домашнего ареста в срок отбывания наказания повлекло за собой необоснованное ухудшение положения осужденного, поскольку фактически увеличило срок наказания, подлежащий отбыванию. Не была исправлена эта ошибка и при апелляционном рассмотрении.

При таких обстоятельствах судебные решения в этой части подлежат изменению.

Руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Тверского районного суда г. Москвы от 29 июня 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 сентября 2020 года в отношении Бойко Максима Валерьевича изменить.

Зачесть время содержания Бойко под домашним арестом с 25 апреля 2019 года до 20 декабря 2019 года в срок лишения свободы из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий -

Судьи: