Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 08 февраля 2022 г. по делу N 7У-6071/2021[77-233/2022-(77-2583/2021)]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Бусарова С.А, судей Васильева А.П, Дежурной Г.М, с участием прокурора Сердюк А.Б, адвоката Калачинского А.А, при секретаре Колесниковой Е.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного Ищенко Андрея Александровича о пересмотре приговора Лесозаводского районного суда Приморского края от 25 февраля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Бусарова С.А, выступление адвоката Калачинского А.А, просившего об изменении приговора, мнение прокурора Сердюк А.Б, полагавшей необходимым приговор изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Лесозаводского районного суда Приморского края от 25 февраля 2021 года, Ищенко Андрей Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" края, судимый:

- 22 сентября 2016 года Дальнереченским районным судом Приморского края по ч.2 ст.162 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобождён условно-досрочно 17 сентября 2018 года постановлением Спасского районного суда Приморского края от 6 сентября 2018 года на неотбытый срок 1 год 9 месяцев 19 дней, постановлением Спасского районного суда Приморского края от 8 октября 2018 года приговор приведён в соответствие с изменениями, внесёнными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, в соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок лишения свободы Ищенко А.А. зачтено время содержания под стражей с 25 июня 2016 года по 21 сентября 2016 года, с 22 сентября 2016 года по 30 ноября 2016 года, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, осужден по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ (преступление от 29 мая 2020 года) к 2 годам лишения свободы, по ч.1 ст.166 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ (преступление от 30 мая 2020 года) к 2 годам лишения свободы, по ч.1 ст.167 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Ищенко А.А. назначено 3 года лишения свободы.

В соответствии с п. "б" ч.7 ст.79 УК РФ Ищенко А.А. отменено условно-досрочное освобождение по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 22 сентября 2016 года.

На основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 22 сентября 2016 года и окончательно Ищенко А.А. назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Удовлетворены гражданские иски потерпевшего ФИО6, в пользу которого с осужденного Ищенко А.А. взыскано 85 500 рублей.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения, вещественных доказательствах, зачете Ищенко А.А. в срок лишения свободы времени содержания под стражей.

Уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Ищенко А.А. признан виновным и осужден за две кражи, совершённые с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты".

Он же осужден за неправомерное завладение автомобилем без цели хищения (угон).

Он же осужден за умышленное уничтожение чужого имущества, повлекшее причинение значительного ущерба.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Ищенко А.А. просит приговор изменить, исключив указание на назначение окончательного наказания с применением положений ст.70 УК РФ, поскольку суд, принимая решение об отмене условно-досрочного освобождения и назначении наказания по совокупности приговоров не учёл, что постановлением Спасского районного суда Приморского края от 8 октября 2018 года приговор Дальнереченского районного суда Приморского края от 22 сентября 2016 года приведён в соответствие с изменениями, внесёнными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ со снижением наказания на основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает необходимым приговор изменить, по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу допущены такие нарушения уголовного закона.

В соответствии с п. "б" ч.7 ст.79 УК РФ, в случае совершения осужденным в течение оставшейся неотбытой части наказания, преступлений небольшой либо средней тяжести, суд в случае отмены условно-досрочного освобождения назначает наказание по правилам, предусмотренным ст.70 УК РФ.

Федеральным законом от 3 июля 2018 года N186-ФЗ в статью 72 УК РФ внесены изменения, согласно которым в соответствии с п. "б" ч.31 указанной статьи время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором Лесозаводского районного суда Приморского края от 25 февраля 2021 года окончательное наказание Ищенко А.А. назначено по правилам ст.70 УК РФ, поскольку судом установлено, что преступления совершены осужденным в период условно-досрочного освобождения по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 22 сентября 2016 года.

Вместе с тем, суд оставил без внимания, что постановлением Спасского районного суда Приморского края от 8 октября 2018 года приговор Дальнереченского районного суда Приморского края от 22 сентября 2016 года приведён в соответствие с изменениями, внесёнными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, и в соответствии с п. "б" ч.31 ст.72 УК РФ в срок лишения свободы Ищенко А.А. зачтено время содержания под стражей с 25 июня 2016 года по 21 сентября 2016 года, с 22 сентября 2016 года по 30 ноября 2016 года, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Применение постановлением Спасского районного суда Приморского края от 8 октября 2018 года повышающего коэффициента кратности, предусмотренного п. "б" ч.31 ст. 72 УК РФ к периоду содержания Ищенко А.А. под стражей по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 22 сентября 2016 года должно отразиться на размере оставшейся неотбытой части наказания по данному приговору и влечёт за собой сокращение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении на 2 месяца 18 дней, то есть с 1 года 9 месяцев 19 дней до 1 года 7 месяцев 1 дня.

Учитывая, что решение об освобождении Ищенко А.А. условно-досрочно принято 6 сентября 2018 года, то неотбытый срок - 1 год 7 месяцев 1 день, подлежал истечению 7 апреля 2020 года, а поскольку новые преступления, за которые Ищенко А.А. осужден приговором Лесозаводского районного суда Приморского края от 25 февраля 2021 года совершены им 29 мая 2020 года и 30 мая 2020 года, то у суда отсутствовали основания для отмены Ищенко А.А. условно-досрочного освобождения и назначения ему окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ.

При таких данных судебная коллегия принимает решение об исключении из приговора указание об отмене Ищенко А.А. условно-досрочного освобождения по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 22 сентября 2016 года и указание о назначении ему окончательного наказания на основании положений ст.70 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 22 сентября 2016 года к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

Иных оснований для изменения приговора не имеется.

Постановленный в отношении Ищенко А.А. приговор соответствует требованиям ст.316 УПК РФ. Описательно-мотивировочная часть приговора содержит описание совершённых Ищенко А.А. преступных деяний, с обвинением, в совершении которых он согласился, а также выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Судья пришёл к выводу, что обвинение, с которым согласился Ищенко А.А, является обоснованным и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Действиям Ищенко А.А. судом дана правильная юридическая квалификация.

Наказание осужденному Ищенко А.А. назначено в соответствии с требованиями ст.6, ч.3 ст.60 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности совершённых преступлений, данных о личности виновного, совокупности установленных по делу обстоятельств смягчающих наказание.

Обстоятельствами отягчающими наказание Ищенко А.А, суд обоснованно признал рецидив преступлений и совершение преступлений в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя.

У суда отсутствовали основания для изменения категории преступления на менее тяжкую, поскольку в действиях осужденного установлено обстоятельство отягчающее наказание.

Наказание Ищенко А.А. назначено с учётом требований ч.5 ст.62 УК РФ.

Оснований для смягчения Ищенко А.А. наказания, назначенного как за каждое из преступлений, так и назначенного по правилам ч.2 ст.69 УК РФ не имеется, поскольку все заслуживающие внимания обстоятельства, известные суду на момент постановления приговора, были учтены судом при разрешении вопросов о виде и размере наказания, которое является справедливым, соразмерным содеянному и отвечает целям наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Лесозаводского районного суда Приморского края от 25 февраля 2021 года в отношении осужденного Ищенко Андрея Александровича изменить.

Исключить из приговора указание на отмену Ищенко А.А. в соответствии с п. "б" ч.7 ст.79 УК РФ условно-досрочного освобождения по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 22 сентября 2016 года и указание на назначение ему окончательного наказания на основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 22 сентября 2016 года к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

Считать окончательным наказанием, назначенным Ищенко А.А. на основании ч.2 ст.69 УК РФ 3 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Бусаров

Судьи А.П. Васильев

Г.М. Дежурная