Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 08 февраля 2022 г. по делу N 10-0691/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего

- судьи Мариненко А.И, судей Куприяновой С.Н. и Филипповой Г.М, при помощнике судьи Беляковой Ю.В, с участием:

осужденных... и.., защитников - адвокатов Багирова А.Ь. и Идалова Т.С.М, прокурора Березиной А.В, рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление заместителя Тверского межрайонного прокурора г.Москвы Зоровой М.Ю. и апелляционные жалобы защитников - адвокатов Багирова А.Б. и Идалова Т.С.М. на приговор Тверского районного суда г.Москвы от 06.08.2021 г, которым

фио.., паспортные данные и житель адрес, гражданин РФ, холостой, работающий, ранее не судимый, осужден по п.п.А, Г ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

.., паспортные данные и житель адрес, гражданин РФ, холостой, не работающий, ранее судимый: 16.12.2019 г. Кузьминским районным судом г.Москвы по п.Г ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно, с испытательным сроком в течение 2 лет, осужден по п.п.А, Г ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, по п.В ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, а в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно к 4 годам лишения свободы. На основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по предыдущему приговору отменено, в соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Кузьминского районного суда г.Москвы от 16.12.2019 г. и окончательно назначено 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения - заключения под стражу. Срок наказания исчислен с зачетом времени предварительного содержания под стражей - с 18.01.2020 г. каждому, с учетом внесенных в ст.72 УК РФ изменений.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Тем же приговором... фио... оправдан по предъявленному обвинению в совершении преступления, предусмотренного ст.116, п.п.А, В ч.2 ст.115 УК РФ, на основании п.2 ч.2 ст.302 УПК РФ, за непричастностью к совершению преступлениям.

Заслушав доклад судьи Куприяновой С.Н, мнения участников процесса, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

фио и фио признаны виновными в грабеже, т.е. открытом хищении чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья.

Кроме того, фио признан виновным в краже, т.е. тайном хищении чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.

Так, фио и фио совместно и по предварительной договоренности между собой, в то время как фио согласно отведенной ему преступной роли наблюдал за окружающей обстановкой, фио 18.01.2020 г. в г.Москве подверг... фио избиению, после чего открыто похитил его мобильный телефон, который передал.., и оба с похищенным с места преступления скрылись, причинив потерпевшему материальный ущерб на сумму сумма;

фио 22.04.2019 г. в г.Москве тайно похитил велосипед... фио, стоимостью сумма, чем причинил потерпевшему значительный материальный ущерб.

Обстоятельства совершения преступлений подробно приведены в приговоре.

В судебном заседании фио и фио виновными себя не признали.

В апелляционном представлении прокурор просит приговор изменить, исключить из приговора указание суда на значительность ущерба, причиненного потерпевшему... по п.п.А, Г ч.2 ст.161 УК РФ, указать о превышении стоимости похищенного имущества сумма по п.В ч.2 ст.158 УК РФ. Указывает, что ст.161 УК РФ не предусматривает такого квалифицирующего признака как причинение значительного ущерба, суд не указал в приговоре по ст.158 УК РФ, что причиненный потерпевшему... ущерб превышает сумма, который определяет критерий значительности. Также прокурор просит при назначении... фио окончательного наказания применить правила ч.5 ст.69 УК РФ, поскольку преступление, предусмотренное п.В ч.2 ст.158 УК РФ, им было совершено до вынесения приговора Кузьминским районным судом г.Москвы от 16.12.2019 г, и окончательно назначить... фио такое же наказание - 5 лет лишения свободы.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней адвокат Багиров в защиту... просит приговор отменить,... оправдать, указывает, что выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, вина... не доказана, судом дана неправильная оценка доказательствам, в том числе показаниям свидетелей.., не была обеспечена явка потерпевшего... в судебное заседание, его показания оглашены судом незаконно, следствием так и не были установлены зачинщики драки с потерпевшим... При назначении наказания суд не учел, что фио страдает хроническим заболеванием, его мать является пенсионеркой и инвалидом 2 гр, фио для нее является единственным кормильцем. Также полагает, что суд необоснованно учел при назначении... наказания квалифицирующий признак "причинение значительного ущерба" по ст.161 УК РФ, который данной статьей не предусмотрен.

В апелляционной жалобе адвокат Идалов в защиту... фио также ставит вопрос об отмене приговора, приводит нормы закона и указывает, что вина... фио не доказана, судом не учтены последовательные показания осужденных о том, что они разнимали драку между потерпевшим... и неустановленными лицами, телефон его не похищали, потерпевший находился в состоянии алкогольного опьянения. Также суд не учел показания... фио о том, что он не похищал велосипед потерпевшего.., а просто покатался на нем и поставил обратно. Также адвокат ссылается на незаконность оглашений судом показаний потерпевшего... и ключевых свидетелей, противоречия в показаниях сотрудников полиции. Полагает, что суд назначил... фио чрезмерно суровое наказание без учета данных о его личности, в частности оказания помощи больным родителям преклонного возраста.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и жалоб, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Так, вина... и... фио в совершении указанных преступлений подтверждается подробно приведенными в приговоре доказательствами, в частности

заявлением и показаниями потерпевшего... об обстоятельствах хищения его имущества, из которых следует, что фио подверг его избиению, сбил с ног, а затем из кармана его одежды похитил мобильный телефон, а фио все это время стоял рядом, переговаривался с... фио; аналогичными показаниями сотрудника полиции.., видевшего, как фио подверг... избиению, похитил его телефон, который сразу же передал.., после чего они скрылись, а впоследствии были задержаны; протоколом осмотра места происшествия; протоколом личного досмотра.., в ходе которого у него был изъят телефон потерпевшего; протоколом осмотра предметов - видеозаписи с места происшествия, на которой изображен момент потасовки осужденных с потерпевшим;

заявлением потерпевшего... об обстоятельствах хищения его велосипеда; показаниями сотрудника полиции... об обстоятельствах проведения проверки по заявлению... и задержанию... фио; протоколом осмотра места происшествия, протоколом личного досмотра.., в ходе которого у него был изъят похищенный велосипед, протоколом его осмотра; протоколом явки с повинной... фио, в ходе которой он указал обстоятельства хищения велосипеда.

Совокупность вышеуказанных приведенных в приговоре доказательств была проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд дал им надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными, соответствующими установленным фактическим обстоятельствам дела, и вопреки доводам жалоб указал основания, по которым он принимает одни доказательства и отвергает другие.

Показания осужденных о непричастности к совершению преступлений проверялись судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты.

Так, из показаний потерпевшего... следует, что именно осужденные открыто похитили у него мобильный телефон, в частности фио сначала подверг его избиению, сбил с ног, а затем похитил из кармана телефон. Такие же показания были даны очевидцем.., видевшим как фио сразу же передал похищенный телефон стоявшему рядом.., который, в свою очередь убрал его в свой карман.

Оснований не доверять показаниям потерпевшего... не имеется. поскольку они последовательны, непротиворечивы, были подтверждены на очных ставках с осужденными, согласуются с показаниями свидетеля... и протоколом личного досмотра.., в ходе которого у него был изъят похищенный телефон.

Несмотря на то, что фио не принимал непосредственного участия в избиении потерпевшего и изъятии его телефона, он в это время наблюдал за окружающей обстановкой с целью предупреждения соучастника об опасности согласно отведенной ему преступной роли, забрал себе похищенный телефон, т.е. действовал совместно и согласованно с... фио.

Таким образом, вывод суда о совершении преступления группой лиц по предварительному сговору соответствует фактическим обстоятельствам дела и является правильным.

Ссылки адвокатов на имеющуюся в деле видеозапись как на доказательство непричастности осужденных к совершению преступления являются необоснованными. В судебном заседании апелляционной инстанции указанная видеозапись была просмотрена и установлено, что она содержит запись только предшествующих событий - драки потерпевшего... с неустановленными лицами. Основные события на ней не зафиксированы, т.к. они происходили за пределами зоны съемки видеокамеры.

Вопреки доводам жалобы нарушений при оглашении показаний потерпевшего... судом не допущено. Его показания оглашены на основании п.5 ч.2 ст.281 УПК РФ, поскольку судом были предприняты все исчерпывающие меры по вызову... в суд, но установить его местонахождение так и не представилось возможным.

Виновность... в хищении велосипеда... подтверждается заявлением потерпевшего, показаниями сотрудника полиции.., а также протоколом явки с повинной... фио, в которой он сообщил, что похищенный велосипед он дал покататься своему знакомому Хашагнульгову, в которого впоследствии и был изъят велосипед.

Таким образом, вина... и... фио доказана и их действиям судом дана правильная правовая оценка в приговоре.

Исследованных в судебном заседании доказательств было достаточно для принятия решения по делу и оснований для истребования дополнительных доказательств не имелось.

Каждому доказательству судом дана надлежащая оценка в приговоре, нет оснований с ней не соглашаться.

С доводами жалоб о чрезмерной суровости назначенного осужденным наказания согласиться нельзя.

Вывод суда о возможности исправления... и... фио только в условиях реального отбывания наказания судом мотивирован.

Наказание... и... фио назначено в соответствии с требованиями закона, в пределах санкции статьи УК РФ, по которым они признаны виновными, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления,... фио также с учетом требований ч.1 ст.62 УК РФ, влияния назначенного наказания на исправление виновных и условиях жизни их семей, данных о личности осужденных, изложенных в приговоре, и обстоятельств, смягчающих наказание - первого привлечения к уголовной ответственности.., оказания помощи нетрудоспособной матери и гражданской жене, положительных характеристик, явки с повинной... фио, положительных характеристик, оказания помощи больным близким родственникам.

Все данные о личности осужденных учтены судом и приведены в приговоре.

Иных обстоятельств, прямо предусмотренных ст.61 УК РФ, судебная коллегия не усматривает.

Оснований для применения ст.ст.64, 73, ч.6 ст.15 УК РФ не имеется.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению в силу следующего.

Суд, назначая... фио наказание по правилам ч.3 ст.69, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ не учел, что преступление, предусмотренное п.В ч.2 ст.158 УК РФ было совершено... фио до вынесения первого приговора от 16.12.2019 г. (22.04.2019 г.).

При таких обстоятельствах, суду следовало руководствоваться требованиями ч.5 ст.69 УК РФ, а не ч.3 ст.69 УК РФ.

Судебная коллегия считает необходимым внести соответствующие изменения в приговор суда.

Помимо этого, как правильно указано прокурором, значительность ущерба не является квалифицирующим признаком для ст.161 УК РФ, вменена излишне и поэтому подлежит исключению из приговора, а назначенное... и... фио наказанию подлежит смягчению.

Кроме того, суд назначил... и... фио одинаковое наказание по п.п.А, Г ч.2 ст.161 УК РФ без учета менее активной роли.., который непосредственно насилия к потерпевшему не применял, изъятие телефона не производил, его роль не была столь активной. Эти обстоятельства не были учтены судом при постановлении приговора. Поэтому судебная коллегия считает необходимым снизить назначенное... наказание.

Помимо этого, подлежат исключению из приговора в качестве доказательств показания свидетеля... фио об обстоятельствах, которые стали ему известны от... фио.

Также подлежит исключению из приговора указание суда о превышении стоимости похищенного сумма при квалификации действий... фио по п.В ч.2 ст.158 УК РФ как техническая описка, поскольку согласно Примечаниям к ст.158 УК РФ значительность ущерба определяется свыше сумма, а не сумма, как это ошибочно указано судом в приговоре.

Каких-либо нарушений, влекущих отмену приговора, не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Тверского районного суда г.Москвы от 06.08.2021 г. в отношении... и... изменить.

Исключить из приговора указание суда о причинении значительного ущерба потерпевшему... фио

Исключить из приговора в качестве доказательств показания свидетеля... фио об обстоятельствах, ставших ему известными от...

Исключить из приговора при квалификации действий... по п.В ч.2 ст.158 УК РФ о превышении стоимости похищенного сумма

Смягчить назначенное... наказание до 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

Назначить... наказание по п.п.А, Г ч.2 ст.161 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 3 года 5 месяцев.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменить... условное осуждение по приговору Кузьминского районного суда г.Москвы от 16.12.2019 г. В соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Кузьминского районного суда г.Москвы от 16.12.2019 г. и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 5 месяцев.

Назначить... фио.., наказание по п.В ч.2 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить... фио наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 11 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы защитников без удовлетворения, апелляционное представление удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня оглашения, а осужденными, содержащимися под стражей, в тот же срок с момента вручения копии определения. Осужденные вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: