Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 07 июня 2022 г. по делу N 7У-3855/2022[77-1667/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Устимова М.А.

судей Ворониной Э.Н. и Замарацкой Е.К.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Феоктистовым М.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденных Бакаева А.Р, Фарушева С.М, кассационному представлению первого заместителя прокурора Вологодской области Сидельникова М.А. о пересмотре приговора Вологодского городского суда Вологодской области от 10 ноября 2021 года и апелляционного определения Вологодского областного суда от 27 декабря 2021 года.

Заслушав доклад судьи Замарацкой Е.К, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание вынесенного по делу судебного решения, доводы кассационных жалоб и кассационного представления, выслушав выступления прокурора Маяковой С.В, поддержавшей доводы кассационного представления, полагавшей необходимым обжалуемые судебные решения в отношении Фарушева С.М. изменить в части зачета времени содержания под стражей, выступление адвоката Громова И.В, действующего в защиту Бакаева А.Р, поддержавшего жалобу, судебная коллегия

установила:

приговором Вологодского городского суда Вологодской области от 10 ноября 2021 года

Бакаев А.Р, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее не судимый;

осуждён по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком на 3 года с возложением обязанностей, приведенных в приговоре.

Фарушев С.М, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

- 9 сентября 2019 года Вологодским городским судом Вологодской области по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

осуждён по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Вологодского городского суда Вологодской области от 09.09.2019 года.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Вологодского городского суда Вологодской области от 09.09.2019 года в виде 4 месяцев лишения свободы и назначено окончательное наказание 3 года 4 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу на апелляционный период.

Срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 10 ноября 2021 года и до вступления приговора в законную силу, а также время содержания под стражей приговору Вологодского городского суда Вологодской области от 09.09.2019 года с 24.07.2019 года по 09.09.2019 года из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением Вологодского областного суда от 27 декабря 2021 года приговор оставлен без изменения.

Бакаев А.Р. и Фарушев С.М, каждый признан виновным и осужден за незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено 21 апреля 2021 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осужденный Фарушев С.М. выражает несогласие с приговором и апелляционным определением как с незаконными, необоснованными и несправедливыми.

В обоснование указывает, что его действия судом неверно квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ, считает, что он должен нести ответственность только за то количество наркотического средства, которое было изъято у него, без учета количества наркотического средства, изъятого у Бакаева А.Р. Также считает, что размер наркотического средства увеличен, так как в пакете с наркотическим средством оказалась земля.

Указывает, что при назначении наказания суд не в полной мере учел его состояние здоровья, зависимость от употребления опиоидов, психостимуляторов. Просит судебные решения изменить, смягчить наказание.

В кассационной жалобе осужденный Бакаев С.М. выражает несогласие с приговором и апелляционным определением как с незаконными, необоснованными и несправедливыми. Считает, что наркотические вещества, изъятые у него и у Фарушева, не могут считаться одним веществом и вес их не может быть определен как общий, в связи с чем оспаривает квалификацию его действий по ч.2 ст.228 УК РФ. Указывает, что суд не в полной мере учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства его активное способствование следствию в раскрытии преступления. Просит изменить судебные решения, смягчить наказание.

В возражениях на жалобы осужденных первый заместитель прокурора Вологодской области Сидельников М.А. считает, что жалобы как необоснованные подлежат оставлению без удовлетворения.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Вологодской области Сидельников М.А. указывает, что приговор в отношении Фарушева С.М. подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона в части зачета времени содержания под стражей приговору Вологодского городского суда Вологодской области от 09.09.2019 года.

В обоснование представления ссылается на то, что суд, назначив наказание за вновь совершенное преступление, на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменил условное осуждение по приговору от 09.09.2019 года и назначил окончательное наказание по правилам ст.70 УК РФ.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ Фарушеву С.М. зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 10.11.2021 года до дня вступления приговора в законную силу, а также время содержания его под стражей по приговору Вологодского городского суда от 09.09.2019 года с 24.07.2019 года по 09.09.2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии со ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, лишь в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частями 2 и 3 статьи 228 УК РФ.

Поскольку, приговором Вологодского городского суда от 09.09.2019 года Фарушев С.М. осужден по ч.1 ст.228 УК РФ, время содержания его под стражей по указанному приговору с 24.07.2019 года по 09.09.2019 года должно быть зачтено в срок отбытия наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и кассационного представления, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Бакаева А.Р. и Фарушева С.М, каждого, в совершении преступления, предусмотренного ч.2 чт.228 УК РФ, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждены совокупностью доказательств, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании, подробно изложенных в приговоре, и получивших надлежащую оценку суда.

Все собранные по делу доказательства оценены судом с точки зрения относимости, допустимости, и в своей совокупности признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу.

Доводы жалоб о неверной квалификации действий осужденных за приобретение наркотического средства без цели сбыта в крупном размере, о необходимости квалификации действий каждого по ч.1 ст.228 УК РФ, являются несостоятельными.

Исходя из фактических обстоятельств дела, исследованных и проанализированных в приговоре доказательств, суд пришел к обоснованному выводу о том, что действия осужденных носили совместный, согласованный, взаимообусловленный характер, и были направлены на незаконное приобретение наркотического средства, производного от N-метилэфедрона, массой 1, 09 грамма, то есть в крупном размере. Бакаев А.Р. и Фарушев С.М. действовали по предварительному сговору группой лиц, умыслом каждого осужденного охватывалось приобретение наркотического средства путем заказа одной закладки массы наркотического средства, достаточной для совместного употребления. Масса и вид наркотического средства определены в соответствии с заключением эксперта N461-х от 04.05.2021 года, которое соответствует требованиям ст.204 УПК РФ, нарушений при ее производстве не имеется.

При таких обстоятельствах, действиям Бакаева А.Р. и Фарушева С.М, каждого, судом дана правильная юридическая оценка по ч.2 ст.228 УК РФ как совершение незаконного приобретения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, в соответствии с установленными фактическими обстоятельствами.

Оснований для переквалификации действий осужденных на ч.1 ст.228 УК РФ, исходя из массы обнаруженного при них наркотического средства, не имеется.

Наказание Бакаеву А.Р. и Фарушеву С.М, каждому, судом назначено в соответствии с требованиями ст.6, 43, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденных, наличия признанных судом смягчающих наказание обстоятельств и отягчающих наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

Вопреки доводам жалоб при назначении наказания каждому из осужденных суд в полной мере учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств признание вины, раскаяние, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, а также состояние здоровья Фарушева С.М, наличие на его иждивении малолетнего ребенка, имеющего хроническое заболевание, При назначении наказания каждому из осужденных суд обоснованно признал отягчающим наказание обстоятельством - совершение преступления в составе группы лиц по предварительному сговору.

Суд мотивировал свое решение о необходимости назначения наказания осужденным в виде лишения свободы. Выводы суда о применении в отношении Бакаева А.Р. положений ст.73 УК РФ, а в отношении Фарушева С.М. о применении ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ являются надлежаще мотивированными, соответствуют требованиям закона.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения в отношении осужденных положений ч.6 ст.15, ст.53.1, ст.64 УК РФ, подробно изложены в приговоре, являются обоснованными.

Все заслуживающие внимание обстоятельства были учтены судом при решении вопроса о виде и размере назначаемого Бакаеву А.Р. и Фарушеву С.М, каждому, наказания, которое соразмерно содеянному, соответствует личности осуждённых и является справедливым, оснований считать его чрезмерно суровым не имеется.

Оснований для смягчения назначенного осужденным наказания в кассационном порядке не установлено.

Вместе с тем, приговор и апелляционное определение в отношении Фарушева С.М. подлежат изменению по доводам кассационного представления.

Согласно ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в сроки лишения свободы.

Как следует из материалов уголовного дела, Фарушев С.М. был осужден по приговору Вологодского городского суда Вологодской области от 09.09.2019 года по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года; при этом в период с 24.07.2019 года по 09.09.2019 года содержался под стражей.

Суд, назначив наказание за вновь совершенное преступление, на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменил условное осуждение по приговору от 09.09.2019 года и назначил Фарушеву С.М. окончательное наказание по правилам ст.70 УК РФ.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ Фарушеву С.М. зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 10.11.2021 года до дня вступления приговора в законную силу, а также время содержания его под стражей по приговору Вологодского городского суда от 09.09.2019 года с 24.07.2019 года по 09.09.2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частями 2 и 3 статьи 228 УК РФ.

Таким образом, поскольку приговором Вологодского городского суда от 09.09.2019 Фарушев С.М. осужден по ч.1 ст.228 УК РФ, время содержания его под стражей по указанному приговору с 24.07.2019 по 09.09.2019 должно быть зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Суд, принимая решение о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, не учел, что положения ч.3.2 ст.72 УК РФ не распространяются на осужденных за преступления, предусмотренные ч.1 ст.228 УК РФ.

Судом апелляционной инстанции указанные нарушения закона также не устранены.

Допущенное судом первой инстанции нарушение уголовного закона является существенным, повлияло на исход дела и в силу ст.401.15 УПК РФ влечет изменение приговора и апелляционного определения в отношении Фарушева С.М. в части зачета в срок лишения свободы времени его содержания под стражей приговору Вологодского городского суда Вологодской области от 09.09.2019 года с 24.07.2019 года по 09.09.2019 года из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части эти же судебные решения в отношении Фарушева С.М. и Бакаева А.Р. подлежат оставлению без изменения.

Руководствуясь п.6 ч.1ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление первого заместителя прокурора Вологодской области Сидельникова М.А. удовлетворить.

Приговор Вологодского городского суда Вологодской области от 10 ноября 2021 года и апелляционное определение Вологодского областного суда от 27 декабря 2021 года в отношении Фарушева С.М. изменить.

На основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть Фарушеву С.М. в срок лишения свободы время его содержания под стражей приговору Вологодского городского суда Вологодской области от 09.09.2019 года с 24.07.2019 года по 09.09.2019 года из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части эти же судебные решения в отношении Фарушева С.М. и Бакаева А.Р. оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных Бакаева А.Р. и Фарушева С.М. оставить без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи