Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 марта 2022 г. по делу N 7У-568/2022[77-605/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Бурухиной М.Н, Железного А.В, при ведении протокола помощником судьи Тучковой Ю.А, с участием прокурора Лысикова А.А, адвоката Пташкиной Н.Н.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Клепицкого Д.В. на приговор Тарумовского районного суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи Бурухиной М.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступление адвоката Пташкиной Н.Н, поддержавшей жалобу, мнение прокурора Лысикова А.А. об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

по приговору Тарумовского районного суда Республики Дагестан от 29 марта 2021 года

Клепицкий Дмитрий Васильевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

-13 января 2009 года Грязовецким районным судом Вологодской области с учетом постановления Шекснинского районного суда Вологодской области от 4 сентября 2013 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 1 месяц условно, с испытательным сроком 1 год;

-1 ноября 2009 Первомайским районным судом Ярославской области с учетом постановления Шекснинского районного суда Вологодской области от 4 сентября 2013 года по ч. 1 ст. 105 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ, к лишению свободы на срок 9 лет 5 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден по отбыванию срока наказания 18 января 2019 года, -24 сентября 2020 года Вологодским городским судом Вологодской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком 1 год условно, с испытательным сроком 2 года, осужден:

- по ч. 3 ст. 30 - ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима;

-по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 10 лет лишения свободы сроком с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима;

-на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Вологодского городского суда Вологодской области от 24 сентября 2020 года отменено;

-в соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по настоящему приговору, неотбытой части наказания по приговору от 24 сентября 2020 года, окончательно назначено наказание в виде 10 лет 3 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима;

-срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

-в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 4 октября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в колонии особого режима.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Клепицкий признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") и в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, совершенных при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный просит о смягчении наказания, ссылаясь на тяжелые жизненные обстоятельства. Считает, что суд не в полной мере учел смягчающие обстоятельства и необоснованно не признал явку с повинной таковым. Просит о применении ст. 64 УК РФ.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение по делу установлено.

В соответствии с п.4 ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания.

В силу ч.4 ст. 7 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и мотивированным.

Указанные нормы предполагают недопустимость противоречий, ставящих под сомнение законность приговора и справедливость назначенного наказания.

Приговор суда этим требованиям соответствует не в полной мере.

Согласно описательно-мотивировочной части приговора, при назначении наказания суд признал отягчающим обстоятельством рецидив преступлений, однако, учитывая наличие смягчающих обстоятельств, назначил наказание осужденному по правилам ч.3 ст. 68 УК РФ.

Правила ч.3 ст. 68 УК РФ предусматривают возможность назначения наказания менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, в пределах санкции статьи.

Указав о применении положений ч.3 ст. 68 УК РФ в описательно-мотивировочной части приговора, в резолютивной части приговора суд назначил наказание без фактического учета этих положений, поскольку при их применении наказание за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ, должно быть менее 3 лет 4 месяцев лишения свободы.

При таких обстоятельствах приговор подлежит изменению, а назначенное наказание - смягчению.

Других оснований для изменения приговора не усматривается.

Непризнание явки с повинной смягчающим наказание обстоятельством мотивировано в приговоре, с чем нет оснований не согласиться.

Данных о совершении преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств не имеется.

Нижняя граница санкции ч.5 ст. 228 УК РФ преодолена, а оснований для применения положений ст. 64 УК РФ при назначении наказания за преступление, предусмотренное ч.2 ст. 228 УК РФ, не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Тарумовского районного суда Республики Дагестан от 29 марта 2021 года в отношении Клепицкого Дмитрия Васильевича изменить:

-смягчить наказание по ч.2 ст. 228 УК РФ до 3 лет лишения свободы;

-на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначить Клепицкому Д.В. 9 лет 6 месяцев лишения свободы;

-на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по настоящему приговору, неотбытой части наказания по приговору Вологодского городского суда Вологодской области от 24 сентября 2020 года, назначить наказание в виде 9 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи М.Н. Бурухина

А.В. Железный