Постановление Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 01 июня 2022 г. по делу N 7У-3843/2022[77-2343/2022]

Судья Восьмого кассационного суда общей юрисдикции Пелёвина С.А., при секретаре Андресовой Ю.В., с участием:

с участием прокурора Креймер О.Л, осужденного Бирюкова Н.Н, защитника - адвоката Каплановой В.О, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Бирюкова Н.Н. и кассационному представлению первого заместителя прокурора Республики Бурятия Шевченко А.В. на приговор мирового судьи судебного участка N "адрес" Республики Бурятия от 24 ноября 2021 года и апелляционное постановление Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 11 января 2022 года.

По приговору мирового судьи судебного участка N "адрес" Республики Бурятия от ДД.ММ.ГГГГ

БИРЮКОВ Н.Н, "данные изъяты", судимый:

- 21 мая 2013 Прибайкальским районным судом Республики Бурятия по ч. 1 ст. 105 УК РФ к 11 годам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год; 16 мая 2019 постановлением Ангарского городского суда Иркутской области неотбытый срок наказания заменен принудительными работами на срок 4 года 7 месяцев 29 дней с удержанием 10% заработка; 6 февраля 2020 года постановлением Иркутского районного суда г. Иркутска неотбытая часть наказания в виде принудительных работ заменена лишение свободы; освобожден 5 июля 2021 года условно-досрочно на 2 года 6 месяцев 7 дней с оставлением без изменения дополнительного наказания в виде ограничения свободы, неотбытый срок которого по состоянию на 24 ноября 2021 года составил 7 месяцев 22 дня;

осужден по ч. 1 ст. 139 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработной платы в доход государства; ч. 1 ст. 167 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69, ч. 1 ст. 71 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 11 месяцев лишения свободы.

На основании п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 21 мая 2013 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено окончательное наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы 1 год, с возложением ограничений и обязанности, предусмотренных ст. 53 УК РФ, указанных в приговоре.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Время содержания Бирюкова Н.Н. под стражей с 24 ноября 2021 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 11 января 2022 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Пелёвина С.А, пояснения осужденного Бирюкова Н.Н. и адвоката Каплановой В.О. в его защиту, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Креймер О.Л, полагавшей необходимым приговор в отношении Бирюкова Н.Н. изменить по доводам кассационного представления,

УСТАНОВИЛ:

Бирюков Н.Н. осужден за незаконное проникновение в жилище, совершенное против воли проживающего в нем лица, и за умышленное повреждение чужого имущества, повлекшее причинение значительного ущерба.

Преступление Бирюковым Н.Н. совершено ДД.ММ.ГГГГ на территории "адрес" "адрес" при обстоятельствах, установленных судом, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Бирюков Н.Н, не оспаривая доказанность вины и квалификацию совершенных преступлений, считает постановленный в отношении него приговор и апелляционное постановление незаконными в связи с нарушением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания.

Утверждает, что суд необоснованно в нарушение требований ч. 4 ст. 18 УК РФ признал отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, поскольку освобождение от отбывания лишения свободы в связи с заменой лишения свободы более мягким наказанием аннулирует неотбытую часть прежнего наказания и последующий возврат к её исполнению ввиду нарушений осужденным предусмотренных законом требований к отбытию нового наказания становится не возможным.

Просит приговор изменить, с учетом небольшой тяжести совершенных преступлений сохранить условно-досрочное освобождение и назначить наказание, не связанное с лишением свободы.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Республики Бурятия Шевченко А.В. не оспаривая выводы суда о виновности и правильность квалификации действий осужденного, считает приговор мирового судьи и апелляционное постановление незаконными в связи с нарушением уголовного закона.

В обоснование доводов представления указывает, что при назначении Бирюкову Н.Н. окончательного наказания в нарушение ч. 5 ст. 70 и ч. 4 ст. 69 УК РФ к назначенному основному наказанию суд присоединил дополнительное наказание в виде 1 года ограничения свободы и не учел, что по сообщению начальника филиала по "адрес" ФКУ УИИ УФСИН России по "адрес" по состоянию на 24 ноября 2021 года Бирюков Н.Н. отбыл 4 месяца 8 дней ограничения свободы, а неотбытая часть дополнительного наказания в виде ограничения свободы на момент провозглашения обжалуемого приговора составляла 7 месяцев 22 дня.

С учетом приведенных доводов просит приговор мирового судьи судебного участка N "адрес" Республики Бурятия от 24 ноября 2021 года и апелляционное постановление Прибайкальского районного суда от 11 января 2022 года изменить.

Отразить в вводной части судебных решений сведения о размере неотбытого Бирюковым Н.Н. дополнительного наказания в виде ограничения свободы по состоянию на 24 ноября 2021 года.

Указать на присоединении Бирюкову Н.Н. на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию дополнительного наказания в виде ограничения свободы по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 21 мая 2013 года в виде 7 месяцев 22 дней ограничения свободы.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Краснояров С.С. указывает на её необоснованность и просит оставить жалобу осужденного без удовлетворения.

Рассмотрев кассационную осужденного Бирюкова Н.Н. и кассационное представление первого заместителя прокурора Республики Бурятия Шевченко А.В, проверив материалы уголовного дела, суд приходит к следующим выводам.

Уголовное дело по ходатайству Бирюкова Н.Н. рассмотрено в особом порядке без проведения судебного разбирательства с соблюдением требований ст.ст. 314-317 УПК РФ.

В ходе судебного разбирательства мировым судьей установлены все необходимые условия, позволяющие рассмотреть уголовное дело в особом порядке.

Мировой судья удостоверился, что Бирюков Н.Н. согласен с предъявленным обвинением, добровольно и после консультации с защитником заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, а также осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, указанные в ст. 317 УПК РФ.

Другие участники судебного разбирательства против применения особого порядка не возражали.

Проверив обоснованность предъявленного Бирюкову Н.Н. обвинения, суд пришел к верному выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами, а его действия верно квалифицированы по. 1 ст. 139 и ч. 1 ст. 167 УК РФ.

Наказание Бирюкову Н.Н. назначено в соответствии с требованиями ст. 6, 60, ч. 5 ст. 62 и ч. 2 ст. 68 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности виновного, смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих обстоятельств при назначении Бирюкову Н.Н. наказания судом учтено полное признание осужденным своей вины, раскаяние в содеянном, "данные изъяты" состояние здоровья и добровольное возмещение потерпевшей имущественного ущерба, причиненного в результате преступления.

Оснований для признания иных смягчающих наказание обстоятельств не установлено.

В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ отягчающим наказание обстоятельством обоснованно признан рецидив преступлений.

Поскольку преступления, за которые Бирюков Н.Н. осужден обжалуемым приговором, совершены им в период условно-досрочного освобождения от отбывания наказания по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 21 мая 2013 года, которым он был осужден по ч.1 ст. 105 УК РФ за умышленное особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы, судом обоснованно в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, признано наличие в его действиях рецидива преступлений. Доводы осужденного об обратном не основаны на законе и удовлетворению не подлежат.

Принимая во внимание характер и степень общественной опасности преступлений, личность Бирюкова Н.Н, совершившего два умышленных преступления небольшой тяжести в период условно-досрочного освобождения через непродолжительное время после освобождения из исправительного учреждения, наличие в его действиях рецидива преступлений, суд пришел к верному выводу об отмене Бирюкову Н.Н. на основании п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочного освобождения и назначении окончательного наказания по совокупности приговоров в виде реального лишения с дополнительным наказанием в виде ограничения свободы.

Оснований для сохранения условно-досрочного освобождения и применения при назначении наказания положений ч. 2 ст. 53.1, ст. 64, ч. 3 ст. 68 и ст. 73 УК РФ судом не установлено.

Выводы суда о виде и размере наказания, который следует назначить осужденному, надлежащим образом мотивированы в приговоре. Причин не соглашаться с ними суд не усматривает.

Оснований для смягчения Бирюкову Н.Н. основного наказания не имеется, поскольку оно назначено с соблюдением всех требований уголовного закона, соразмерно совершенному преступлению, соответствует личности осужденного и является справедливым.

Отбывание наказания в виде лишения свободы Бирюкову Н.Н. в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ правильно назначено в исправительной колонии строгого режима.

Вместе с тем доводы кассационного представления прокурора о нарушении уголовного закона при назначении Бирюкову Н.Н. дополнительного наказания по совокупности приговоров являются обоснованными.

Согласно ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Согласно разъяснениям, содержащимися в п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора.

В нарушение указанных выше требований ст. 70 УК РФ к назначенному Бирюкову Н.Н. по совокупности приговоров основному наказанию суд присоединил дополнительное наказание по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 21 мая 2013 года в виде 1 года ограничения свободы и не учел, что после освобождения из исправительного учреждения наказание в виде ограничения свободы ФИО8 частично отбыто.

По сообщению начальника филиала по "адрес" ФКУ УИИ УФСИН России по "адрес" по состоянию на 24 ноября 2021 года дополнительное наказание в виде 1 года ограничения свободы по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 21 мая 2013 года Бирюковым Н.Н. отбыто частично в размере 4 месяцев 8 дней ограничения свободы (т. 1 л.д. 229).

Таким образом, неотбытая Бирюковым Н.Н. часть дополнительного наказания в виде ограничения свободы на момент провозглашения обжалуемого приговора составила 7 месяцев 22 дня.

Допущенное мировым судьей нарушение ст. 70 УК РФ является существенным, поскольку повлияло на размер и справедливость назначенного дополнительного наказания и на исход дела.

В ходе апелляционного рассмотрения дела данное нарушение судом апелляционной инстанции оставлено без внимания и не устранено.

Поэтому в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ суд считает необходимым приговор мирового судьи судебного участка N "адрес" Республики Бурятия от 24 ноября 2021 года и апелляционное постановление Прибайкальского районного суда от 11 января 2022 года изменить и указать во вводной части судебных решений размер неотбытого Бирюковым Н.Н. дополнительного наказания в виде ограничения свободы по состоянию на 24 ноября 2021 года, а также при назначении наказания на основании ст. 70 УК РФ к основному наказанию в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы присоединить Бирюкову Н.Н. неотбытую часть дополнительного наказания в виде 7 месяцев 22 дней ограничения свободы.

Кроме того, согласно описательно-мотивировочной части приговора мировой судья, сделав обоснованный вывод о необходимости отмены Бирюкову Н.Н. условно-досрочного освобождения на основании п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ и невозможности сохранения условно-досрочного освобождения, при составлении приговора в резолютивной части ошибочно сослался на п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ. Поэтому суд считает необходимым указать в резолютивной части приговора мирового судьи и апелляционном постановлении на отмену Бирюкову Н.Н. условно-досрочного освобождения на основании п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14-401.16 УПК РФ, суд

постановил:

приговор мирового судьи судебного участка N "адрес" Республики Бурятия от 24 ноября 2021 года и апелляционное постановление Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Бирюкова Н.Н. Н.Н. изменить.

Указать во вводной части приговора мирового судьи и апелляционного постановления, что неотбытый Бирюковым Н.Н. срок дополнительного наказания в виде ограничения свободы по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 21 мая 2013 года по состоянию на 24 ноября 2021 года составляет 7 месяцев 22 дня.

Указать в резолютивной части приговора мирового судьи и апелляционном постановлении на отмену Бирюкову Н.Н. условно-досрочного освобождения по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от ДД.ММ.ГГГГ на основании п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 21 мая 2013 года назначить Бирюкову Н.Н. наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы 7 месяцев 22 дня, с возложением ограничений и обязанностей, предусмотренных ст. 53 УК РФ, указанных в приговоре мирового судьи.

Судья

С.А. Пелёвин