Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 18 апреля 2022 г. по делу N 10-4659/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Федина А.Н., судей Кузнецовой Н.А., Скуридиной И.А., при секретаре Маташовой Е.И., с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Суржанской И.А., адвоката Живова И.В., представившего удостоверение и ордер, осужденного Лобанова А.В., рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление помощника прокурора Кузьминской межрайонной прокуратуры г. Москвы Злобина А.П. и апелляционную жалобу осужденного Лобанова А.В. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 21 октября 2021 года, которым

Лобанов Алексей Викторович,.., ранее судимый: 1) 25 июня 2004 года приговором Люберецкого городского суда Московский области по ч.2 ст.213, п.п. "а". "б" п.2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 5 лет, условное осуждение было отменено, освобожден 16 марта 2011 года по постановлению Коломенского районного суда условно-досрочно на 1 год 6 месяцев; осужденный: 1) 16 декабря 2015 года приговором Люберецкого городского суда Московской области по ч.2 ст.228 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ к наказанию в виде 1 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободился 15 мая 2017 года по отбытии наказания; 2) 06 февраля 2020 года приговором Люберецкого городского суда Московской области по ч.3 ст.30, п.п. "а", "б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком 2 года, с применением ст.73 УК РФ с испытательным сроком 4 года, осуждён:

- по ч.2 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 (четыре) года 6 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Лобанову А.В. в виде домашнего ареста изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Лобанову А.В. исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания Лобанову А.В. время его содержания под домашним арестом на основании ч.3.4 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N186-ФЗ) с 25 мая 2021 года, т.е, с момента задержания в порядке ст.91, 92 УПК РФ до 21 октября 2021 г. (дата приговора), из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N186-ФЗ), время содержания под стражей Лобанова А.В. с 18 сентября 2015 года, т.е, с момента его фактического задержания, до 19 сентября 2015 года, когда ему была избрана мера пресечения в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении, а также с 21 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу включительно зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Кузнецовой Н.А, выслушав мнение прокурора Суржанской М.П, осужденного Лобанова А.В. и адвоката Живова И.В. по доводам апелляционного представления и апелляционной жалобы, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Лобанов А.В. признан виновным в

незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление им было совершено 18 сентября 2015 г. в г.Москве, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Лобанов А.В. виновным себя признал, в содеянном раскаялся.

В апелляционном представлении помощник Кузьминского межрайонного прокурора Злобин А.П, не оспаривая квалификации и доказанности вины осужденного, вместе с тем, считает приговор суда подлежащим изменению, указав, что суд, указав на осуждение Лобанова А.В. по приговору от 16.12.2015 г, не учел, что преступление по настоящему приговору совершено 18.09.2015 г, что влечет обязательное применение ч. 5 ст. 69 УК РФ, с назначением окончательного наказания по совокупности преступлений, с зачетом наказания, отбытого по приговору от 16.12.2015 г. Просит приговор суда изменить, указать в резолютивной части приговора на применение положений ч. 5 ст. 69 УК РФ при назначении наказания, в силу указанного положения, по совокупности преступлений наказание по приговору Люберецкого городского суда Московской области от 16.12.2015 г окончательно назначив Лобанову А.В. наказание в виде 6 лет лишения свободы с его отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Зачесть в срок отбывания наказания Лобанову А.В. уже отбытое им наказание по приговору Люберецкого городского суда Московской области от 16.12.2015 г. В остальной части приговор суда оставить без изменения.

В апелляционной жалобе осужденный Лобанов А.В. считает приговор суда несправедливым, а назначенное наказание чрезмерно суровым, поскольку суд не в полной мере учел обстоятельства, смягчающие наказание, в том числе, у него на иждивении трое малолетних детей, сын сестры, то, что он участник боевых действий, имеет боевые награды, трудоустроен, имеет положительные характеристики. Обращает внимание на наказание по иным приговорам, указав, что в настоящее время он бросил употребление наркотиков, женился, ведет порядочный образ жизни. Просит приговор суда изменить в части меры наказания, применить ч. 3 ст. 68 УК РФ, назначив ему наказание, не связанное с лишением свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, выслушав выступления участников процесса, проверив материалы дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Вина осужденного Лобанова А.В. в совершении преступления, помимо его признательных показаний, установлена в ходе судебного разбирательства и подтверждается собранными по делу доказательствами, в том числе:

- показаниями свидетеля фио, данными в ходе судебного заседания, также подтвердившего свои показания, данные на стадии предварительного следствия, а также аналогичными по своей сути показаниями свидетеля фио, данными на стадии предварительного следствия, об обстоятельствах их участия в качестве понятых 18 сентября 2015 года при проведении личного досмотра ранее неизвестного Лобанова А.В, у которого в кармане брюк был обнаружен свёрток с веществом внутри, который был изъят и упакован, о чем был составлен соответствующий протокол, - показаниями свидетелей фио, фио.., фио, сотрудников 3-его отдела Службы по НАО и г. Троицку Управления ФСКН России по г. Москве, данными на стадии предварительного следствия о поступившей оперативной информация о причастности к сбыту героина неизвестного по имени фио, в ходе проверки которой при проведении ОРМ "наблюдение" 18 сентября 2015 года по адресу: адрес был замечен ранее неизвестный Лобанов А.В, который что-то поднял с земли и убрал в карман брюк, после чего он был задержан, в ходе его личного досмотра в заднем кармане брюк был обнаружен сверток с веществом внутри, личный досмотр Лобанова А.В. проходил в присутствии приглашенных понятых мужского пола, фиксировался на мобильный телефон, который ранее был осмотрен, в последствии, видеофайл с записью личного досмотра также был перенесен на компакт-диск DVD-R, упакован, опечатан, составлен акт осмотра технических средств, затем был проведен неотложный обыск без судебного решения по месту жительства Лобанова А.В, в ходе которого предметов и веществ, запрещенных в свободном гражданском обороте на территории Российской Федерации, обнаружено и изъято не было.

Помимо вышеизложенных показаний, вина осужденного в совершении преступления подтверждается исследованными в судебном заседании материалами дела, в том числе:

- актом личного досмотра Лобанова А.В, у которого из брюк обнаружен и изъят один сверток из полимерного материала обмотанный липкой лентой типа "скотч" с веществом внутри, в котором, со слов Лобанова А.В, героин, который он приобрел через "закладку";

- заключением эксперта N... от... года, согласно выводам которого вещество массой 5, 08г, изъятое у Лобанова А.В., содержит в своем составе наркотическое средство - героин; иными материалами дела.

При этом, судебная коллегия отмечает, что каких-либо противоречий относительно обстоятельств, подлежащих доказыванию по настоящему уголовному делу, в том числе, в показаниях свидетелей обвинения не имеется, поскольку, как усматривается из материалов дела, указанные лица давали последовательные и логичные показания относительно обстоятельств дела, которые полностью согласуются между собой, а также с материалами уголовного дела, не оспариваются осужденным и не содержат в себе каких-либо существенных противоречий относительно обстоятельств совершения им преступления, при этом, суд обоснованно признал их достоверными, поскольку причин для оговора осужденного свидетелями обвинения, а также какой-либо их заинтересованности в привлечении его к уголовной ответственности, равно как и оснований в создании искусственных доказательств его виновности, судом не установлено.

Все приведенные судом доказательства были получены в установленном законом порядке и согласуются между собой, их процессуальное закрепление не содержат никаких существенных противоречий и нарушений закона, которые могли бы повлиять на выводы об их достоверности и допустимости. Как следует из материалов дела, судебное разбирательство по уголовному делу проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона с соблюдением всех принципов судопроизводства, в том числе состязательности и равноправия сторон, права на защиту, презумпции невиновности. В судебном заседании исследованы все существенные для исхода дела доказательства, в том числе, письменные материалы уголовного дела.

На основании изложенного, постановленный в отношении Лобанова А.В. приговор соответствует требованиям ст. ст. 304, 307 - 309 УПК РФ, во исполнение которых в приговоре приведено описание преступного деяния, признанного судом доказанными, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотива, цели и последствий преступления, дана надлежащая правовая оценка всем исследованным по делу доказательствам, как в отдельности, так и в совокупности, указано, какие из них суд положил в основу приговора, а какие отверг, приведены убедительные мотивы принятых решений по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, подлежащим разрешению при постановлении приговора, с которыми суд апелляционной инстанции полагает необходимым согласиться.

Исследовав и оценив доказательства в их совокупности, суд первой инстанции, правильно установив фактические обстоятельства дела, пришел к верному выводу о доказанности вины осужденного Лобанова А.В по ч. 2 ст. 228 УК РФ, то есть, как совершении им незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере. Выводы суда о квалификации действий осужденного подробно мотивированы в приговоре, оснований не согласиться с ними у судебной коллегии не имеется.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами апелляционной жалобы осужденного о чрезмерной суровости назначенного ему наказания, поскольку при его назначении, исходя из положений ст. 6, 60 РФ, судом были учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, совокупность смягчающих обстоятельств, к которым суд отнес признание им своей вины как в ходе предварительного следствия, так и в суде, раскаяние, наличие на иждивении троих малолетних детей, родных, состояние здоровья самого осужденного, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, положительные характеристики, наличие наград за участие в боевых действиях.

Обстоятельством, отягчающим наказание осужденному Лобанову А.В. в соответствии со ст.63 УК РФ, суд признал рецидив, обоснованно указав на применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Суд первой инстанции также пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для применения положений ст. 73 и 64 УК РФ, соответствующие выводы надлежаще мотивировав в приговоре.

В соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ, суд правильно назначил Лобанову А.В. для отбывания наказания исправительную колонию строгого режима, при этом, предусмотренных законом оснований для изменения режима исправительной колонии не имеется.

Оснований для изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, судом обоснованно не установлено, с учетом фактических обстоятельства совершенного преступления, а также данных о личности осужденного, который совершил преступление при рецидиве.

Таким образом, назначенное осужденному Лобанову А.В. наказание по настоящему приговору является справедливым и соразмерным содеянному, все смягчающие наказание обстоятельства в полной мере учтены судом при назначении наказания, в том числе, указанные осужденным в его апелляционной жалобе, в связи с чем, оснований для его смягчения, в том числе, применения положений ст. ст. 64, 73 и ч. 3 ст. 68 УК РФ не имеется.

Вместе с тем, частично соглашаясь с доводами апелляционного представления, судебная коллегия считает приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что по приговору от Люберецкого районного суда Московской области от 16 декабря 2015 г. Лобанов А.В. осужден по ч.2 ст.228 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден 15 мая 2017 года по отбытии наказания, при этом, преступление по указанному приговору было совершено им 25 сентября 2015 г.

После отбытия Лобановым А.В наказания было установлено, что он виновен еще и в совершении преступления, за которое осужден по настоящему приговору и которое было совершено 18 сентября 2015 года, однако, при назначении наказания Лобанову А.В. по настоящему приговору судом не было учтено его осуждение по приговору от Люберецкого районного суда Московской области от 16 декабря 2015 г.

Согласно положениям ч. 5 ст. 69 УК РФ, наказание назначается по совокупности преступлений, если после вынесения приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесении приговора суда по первому делу; в этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое им по первому приговору суда.

При таких обстоятельствах, апелляционное представление в части необходимости назначения осужденному Лобанову А.В. наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ подлежит удовлетворению, а приговор в указанной части изменению, с зачетом в срок наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, наказания, фактически отбытого по приговору от 16 декабря 2015 г.

Одновременно, назначая Лобанову А.В. наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, судебная коллегия учитывает положения ст. 6, 60 УК РФ, характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, наличие отягчающего обстоятельства, а также совокупность смягчающих обстоятельств, в том числе, установленных судами первой и апелляционной инстанции.

В остальной части оснований для отмены или изменения приговора в отношении осужденного Лобанова А.В. судебная коллегия не находит.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 21 октября 2021 года в отношении Лобанова Алексея Викторовича - изменить.

На основании ч 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и по приговору Люберецкого городского суда Московской области от 16 декабря 2015 г, окончательно назначить Лобанову Алексею Викторовичу наказание в виде лишения свободы на срок 5 (пять) лет 6 (шесть) месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть в срок отбывания наказания Лобанову А.В. время его содержания под домашним арестом на основании ч.3.4 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N186-ФЗ) с 25 мая 2021 года, т.е, с момента задержания в порядке ст.91, 92 УПК РФ до 21 октября 2021 г. (дата приговора), из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N186-ФЗ), время содержания под стражей Лобанова А.В. по приговору от 16 декабря 2015 г, то есть, с 16 ноября 2015 года до 15 мая 2017 года, а также время содержания под стражей Лобанова А.В. с 18 сентября 2015 года, т.е, с момента его фактического задержания, до 19 сентября 2015 года, когда ему была избрана мера пресечения в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении, а также время содержания под стражей с 21 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Апелляционное представление удовлетворить частично, апелляционную жалобу осужденного - оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции в порядке главы 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев со дня вступления приговора суда в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей - в тот же срок со дня получения им копии апелляционного постановления и приговора суда, вступившего в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через суд, постановивший приговор, а в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении, путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. В случае подачи кассационной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем личном участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: