Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 26 мая 2022 г. по делу N 10-8824/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи ... А.И., судей фио, фио, с участием помощника судьи фио, прокурора фио, осужденного ... фио, его адвоката ... А.В., рассмотрела в открытом судебном заседании дата апелляционную жалобу осужденного ... фио на приговор Люблинского районного суда адрес от дата, которым

.., паспортные данные, гражданин РФ, холостой, не работающий, пенсионер, зарегистрированный и фактически проживающий по адресу: адрес, не судимый, Осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок дата 6 месяцев; по ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ на срок дата 6 месяцев лишения свободы; по ч. 1 ст. 327 УК РФ на срок 6 месяцев.

На основании п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ фио освобожден от отбывания наказания по ч. 1 ст. 327 УК РФ в связи с истечением сроков давности уголовного преследования.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159, ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении... фио изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено время содержания... фио под стражей с дата и время содержания под домашним арестом с дата по дата, из расчета: один день нахождения под стражей за полтора дня отбытия наказания в исправительной колонии общего режима, два дня нахождения под домашним арестом за один день отбытия наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи фио, изучив материалы дела, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Люблинского районного суда адрес от дата... В.В. признан виновным:

- в совершении мошенничества, то есть в хищении имущества потерпевшего... Р.И. (денежных средств на сумму сумма) путем обмана и злоупотребления доверием, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере (ст. 159 ч. 4 УК РФ);

- в совершении подделки документа, то есть подделку официального документа, предоставляющего права (ч. 1 ст. 327 УК РФ);

- в совершении покушения на мошенничество, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на хищение имущества потерпевшего... Р.И. (денежные средства на сумму сумма) путем обмана и злоупотреблением доверием, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере (ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ).

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании фио вину не признал.

В апелляционной жалобе (и дополнениях к ней) осужденный ставит вопрос об отмене приговора как незаконного и необоснованного.

Указывает, что судебный приговор постановлен исключительно на противоречивых показаниях потерпевшего... Р.И. и свидетеля... фио, которые ни чем иным не подтверждаются, противоречия в их показаниях судом не устранены, в деле отсутствуют доказательства передачи ему денежных средств в размере сумма по эпизоду совершения мошенничества от дата, по эпизоду от дата в отношении него совершена провокация. Указывает, что материалы ОРМ собраны с нарушением закона, само оперативное мероприятие проведено с нарушением УПК РФ. Считает, что выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют обстоятельствам уголовного дела, фактическим событиям, а также не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании. Подробно приводя и оценивая со своей точки зрения исследованные в судебном заседании доказательства, отрицает свою причастность к совершению преступлений. Указывает, что первоначальные показания были даны под давлением со стороны оперативных служб. Считает, что приговор скопирован с текста обвинительного заключения, что влечет его безусловную отмену. Указывает, что доводам и доказательствам, указывающим на его невиновность, оценка не дана, назначенное наказание считает чрезмерно суровым, смягчающие обстоятельства перечислены формально и не учтены при назначении наказания.

Выслушав мнения участников процесса, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного и дополнений к ней, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда о виновности осужденного в совершении преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159 УК РФ и ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции и подтверждается совокупностью всесторонне исследованных в судебном заседании доказательств, подробно приведенных в приговоре и признанных судом допустимыми и относимыми к существу рассматриваемого дела, в том числе, показаниями потерпевшего.., свидетелей..,..,..,..,..,..,.., фио,..,..,..,..,..,..,.., фио и С.В,..,..,... а также лица, с которым было заключено досудебное соглашение-... И.Л, данных ими в ходе предварительного расследования и судебного заседания относительно обстоятельств совершенных... фио преступлений.

Анализ исследованных в ходе судебного разбирательства доказательств позволил суду сделать вывод о том, что... фио, в период времени с дата по дата обратилась к ранее ей знакомому заместителю начальника ОМВД России по адрес полиции... фио, с предложением выступить посредником в передаче взятки, то есть поспособствовать достижению и реализации соглашения между... и должностными лицами... УВД по адрес ГУ МВД России по адрес, проводивших проверку по заявлению...

С дата по дата с помощью средств телекоммуникации фио сообщил... фио, что достиг договоренности с должностными лицами... УВД по адрес ГУ МВД России по адрес о прекращении процессуальной проверки в отношении наименование организации, в случае передачи... фио денежных средств в сумме сумма, сообщив также о своем согласии выступить посредником в передаче данной взятки по поручению... должностным лицам. Далее, фио, дата, находясь в офисе наименование организации по адресу: адрес, передал... фио в качестве взятки денежные средства в сумме сумма для непосредственной передачи их... фио в целях последующей передачи взятки должностным лицам... УВД по адрес ГУ МВД России по адрес. Далее,... фио дата, в примерный период времени с время до время, находясь в помещении ОМВД России по адрес по адресу: адрес,.., передала... фио денежные средства в сумме сумма. При этом фио присвоил их и распорядился по своему усмотрению.

При этом факт передачи денег... фио объективно подтвержден показаниями фио,... и иных лиц, исследованной в судебном заседании перепиской в телефоне между фио,... фио и.., детализацией мобильных телефонов, подтверждающих нахождение фио и... фио дата в зоне действия базовых станций связи в районе нахождения ОМВД России по адрес, то есть места работы... фио, а также иными доказательствами.

В последующем, не позднее дата у... фио возник преступный умысел, направленный на хищение денежных средств, принадлежащих генеральному директору наименование организации".., путем обмана и злоупотребления доверием. Обман... должен был заключаться в создании у последнего ложного убеждения о том, что должностными лицами... УВД по адрес ГУ МВД России по адрес проводится процессуальная проверка по факту возможного совершения руководством наименование организации, генеральным директором которого являлся фио, преступлений, предусмотренных УК РФ. Во исполнение вышеуказанного преступного умысла, фио, действуя из корыстных побуждений, в период времени с дата по дата, находясь в помещении ОМВД России по адрес, расположенном по адресу: адрес,.., подделал документ-запрос от дата N.., якобы выполненный от имени заместителя начальника... УВД по адрес ГУ МВД России по адрес, адресованный генеральному директору наименование организации.., содержащий заведомо ложные сведения о проведении сотрудниками указанного подразделения процессуальной проверки по признакам преступлений, предусмотренных п. "б" ч. 4 ст. 174, п. "б" ч. 2 ст. 172, п. "а" ч. 2 ст. 199 УК РФ, а также требование о предоставлении ряда сведений о деятельности наименование организации. Указанный поддельный документ фио направил в офис наименование организации, где он был получен...

Далее, у... фио, узнавшей о получении генеральным директором... вышеуказанного запроса, не осведомленной о его подложности, возник преступный умысел, направленный на посредничество во взяточничестве. Во исполнение вышеуказанного умысла фио, в период времени с дата по дата с помощью средств телекоммуникации, вновь обратилась к... фио, полагая, что последний, в силу занимаемого им должностного положения, обладает обширными связями среди сотрудников органов внутренних дел РФ, с предложением выступить посредником в передаче взятки должностным лицам за прекращение процессуальной проверки. В период времени с дата по дата с помощью средств коммуникации, фио сообщил фио, что достиг договоренности с должностными лицами... ГУ МВД России по адрес о прекращении процессуальной проверки в отношении наименование организации в случае передачи ему денежных средств в сумме сумма, сообщив также о своем согласии выступить посредником в непосредственной передаче данной взятки по поручению... указанным должностным лицам. дата в примерный период времени с время до время, находясь в офисе наименование организации по адресу: адрес, фио получила от.., действовавшего в рамках оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент", в качестве взятки денежные средства в сумме сумма и муляжи билетов Банка России, имитирующие денежные средства в сумме сумма, для непосредственной передачи их... фио в целях последующей передачи взятки должностным лицам... ГУ МВД России по адрес за прекращение процессуальной проверки, после чего была задержана сотрудниками... ГУ МВД России по адрес.

Далее, фио дата в период времени с время до время, находясь вблизи... адрес в адрес, получил от... фио, действовавшей в рамках оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент", денежные средства в сумме сумма и муляжи билетов Банка России, имитирующие денежные средства в сумме сумма, то есть в особо крупном размере, однако реальную возможность распоряжаться похищенными денежными средствами фио не получил, поскольку был задержан сотрудниками... ГУ МВД России по адрес и адрес.

Приведенные в приговоре показания потерпевшего и свидетелей объективно подтверждены и совокупностью письменных доказательств, подробное содержание которых изложено в приговоре, и в числе которых: рапорта об обнаружении признаков преступлений, постановление о проведении ОРМ от дата, протокол досмотра вещей, акт осмотра, выдачи и пометки денежных купюр; протокол осмотра места происшествия; акт осмотра служебного помещения, заявление потерпевшего... о поступлении фиктивного запроса в адрес организации, постановление о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности, материалы ОРМ, заявление потерпевшего... о проведении проверки законности действий сотрудников полиции, которые вымогают у него денежные средства, копии запросов о предоставлении документов, письмо начальника ФКУ о несоответствии реквизитов запроса, копии материалов гражданского дела, протоколы выемки, протоколы осмотра предметов, документов, протокол осмотра компакт диска, содержащего информацию, полученную из изъятого у... фио мобильного телефона, переписка с фио, протокол осмотра компакт диска, содержащего информацию, извлеченную из телефона фио и компакт диска, содержащего информацию, извлеченную из мобильного телефона, изъятого у потерпевшего... ; протоколы осмотра и прослушивания фонограмм; протоколы осмотра денежных купюр, заключения комплексной химической и технико-криминалистической экспертизы; постановления о признании вещественными доказательствами; копии выписки из приказа в отношении... фио, копия приказа в отношении фио.

Выводы суда о виновности... фио в совершении преступлений при указанных в приговоре обстоятельствах соответствуют фактическим обстоятельствам дела, подтверждаются совокупностью исследованных надлежащим образом в судебном заседании доказательств, приведенных в судебном решении, которым суд в соответствии со ст. 88 УПК РФ дал оценку как каждому в отдельности, так и в совокупности с точки зрения относимости, достоверности и допустимости и привели свои мотивы, по которым одни доказательства признаны достоверными, а другие отвергнуты.

Все собранные по делу доказательства в совокупности суд признал достаточными для разрешения дела по существу, имеющиеся противоречия устранил и обоснованно пришел к выводу о доказанности вины... фио в совершении инкриминированных ему деяниях.

Вопреки доводам... фио об отсутствии доказательств в получении от... фио денежных средств в сумме сумма по эпизоду мошенничества от дата и о совершенной в отношении него провокации дата, факт передачи денежных средств в указанные даты и в заявленном объеме объективно подтверждается результатами оперативно-розыскной деятельности, показаниями фио,... и иных лиц, исследованной перепиской в телефонах между фио,... фио и.., детализацией мобильных телефонов, подтверждающих наличие многочисленных телефонных соединений между фио и... фио, а также иными доказательствами. Собранные по делу доказательства свидетельствуют о наличии у осужденного умысла на совершение мошеннических действий, который сформировался независимо от деятельности сотрудников правоохранительных органов, а также действий фио и других лиц, каких либо провокационных действий не установлено.

Доводы осужденного об оговоре со стороны... фио, о наличии у последней заинтересованности в исходе дела и о наличии противоречий в показаниях фио, данных ею в ходе предварительного расследования, были предметом исследования в суде первой инстанции и признаны необоснованными. Так, по указанным обстоятельствам в ходе судебного разбирательства допрашивалась фио, которая показала, что она не имеет никаких неприязненных отношений к... фио и не имеет оснований для оговора последнего. Также фио указала, что изначально в ходе предварительного расследования она давала иные показания относительно получения денежных средств от.., указывая, что полученные денежные средства она собиралась присвоить себе. Вместе с тем, после оглашения приведенных показаний, фио их не подтвердила, указав, что они не соответствуют действительности, даны были по указанию ее бывшего адвоката, который как ей стало известно, стал сотрудничать с защитой... фио. В последующем она заключила соглашение с новым защитником и решиладать правдивые показания об обстоятельствах относительно событий, происходивших с ее участием и участием... фио. Кроме того, судом было учтено, что по указанным обстоятельствам, а именно по факту передачи денежных средств... фио, фио признана виновной по приговору Головинского районного суда адрес от дата.

Таким образом, в ходе судебного разбирательства судом были устранены все противоречия в показаниях фио, в приговоре им дана надлежащая оценка.

Не нашли своего подтверждения и доводы... фио о заинтересованности фио. Наличие долговых обязательств между фио и... не ставят под сомнение показания фио о противоправной деятельности... фио. Факт заключения фио досудебного соглашения о сотрудничестве также не может сам по себе служить доказательством о ее заинтересованности в исходе дела.

Доводы... фио о многочисленных нарушениях уголовно-процессуального закона при оформлении материалов ОРМ, о противоправных действиях сотрудников полиции, а также следователя при производстве мероприятий в рамках ОРМ и производства расследования уголовного дела, были проверены судом первой инстанции и не нашли своего подтверждения. Кроме того, указанные доводы опровергаются постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении сотрудников правоохранительных органов..,... по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в их действиях состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 302 УК РФ.

Доводы осужденного об установлении судом обстоятельств совершенных преступлений, существенно не отличающихся от предъявленного обвинения, не являются нарушение прав осужденного.

Изложенные в приговоре выводы суда основаны на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах, им соответствуют, в связи с чем, утверждения осужденного о несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, являются несостоятельными.

Доводы осужденного о невиновности, об отсутствии у него корыстного умысла, об изготовлении поддельного запроса от дата исключительно с целью последующего трудоустройства в наименование организации, оценены судом критически и признаны не правдивыми, не соответствующими установленным в судебном заседании обстоятельствам и расцениваются как выбранный способ защиты.

Изложенные в жалобе доводы по существу сводятся к переоценке доказательств, которые судом исследованы и оценены по внутреннему убеждению, как это предусмотрено ст. 17 УПК Российской Федерации. Само по себе несогласие стороны защиты, избравшей данный способ реализации осужденным права на защиту от предъявленного обвинения, с данной судом оценкой доказательств не влияет на правильность выводов судов о его виновности в содеянном, не свидетельствует об односторонней оценке доказательств.

Каких-либо новых обстоятельств, могущих повлиять на исход уголовного дела, но не установленных или в недостаточной степени учтенных судом первой инстанции, в апелляционной жалобе не приведено.

Вместе с тем, судебная коллегия не может согласиться с квалификацией действий... фио по ч. 1 ст. 327 УК РФ, поскольку изготовленный им поддельный запрос в наименование организации от дата, не наделял и не уполномочивал... фио какими либо правами, и не освобождал от каких либо обязанностей.

Как правильно установлено судом, указанный поддельный запрос был изготовлен... фио в целях создания у... ложного убеждения в том, что должностными лицами... УВД по адрес ГУ МВД России по адрес проводится процессуальная проверка по факту возможного совершения руководством наименование организации, генеральным директором которого являлся фио, преступлений, предусмотренных УК РФ. Таким образом, изготовление поддельного запроса в наименование организации от дата охватывалось составом мошенничества и не требовало дополнительной квалификации по ч. 1 ст. 327 УК РФ, поэтому приговор в части осуждения... фио по ч. 1 ст. 327 УК РФ подлежит отмене в соответствии с п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ.

Судом действия... фио правильно квалифицированы по ч. 4 ст. 159 УК РФ (по эпизоду от дата) и по ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ (по эпизоду от дата).

Совершенные... фио преступления в отношении потерпевшего... правильно квалифицированы как мошенничество по признакам: "с использованием своего служебного положения" и " в особо крупном размере".

Так, при совершении мошеннических действий фио являлся должностным лицом, занимал должности заместителя начальника ОМВД России по адрес полиции, назначенным на занимаемую должность приказом УВД по адрес ГУ МВД России по адрес от дата N.., а также старшего оперуполномоченного... ГУ МВД России по адрес на основании приказа от дата, при этом он использовал свое положение для придания значимости для... и фио, что в силу своего должностного положения может разрешить вопрос о прекращении проверок в отношении наименование организации.

При этом, фио, путем обмана и злоупотребления доверием, имея умысел на хищение денежных средств.., дата завладел денежными средствами последнего и распорядился ими по своему усмотрению, а дата не смог довести преступление до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку после получения от фио денежных средств был задержан сотрудниками правоохранительных органов. Учитывая, что причиненный ущерб по каждому эпизоду превышает сумма прописью, то он является особо крупным.

При назначении наказания учтены характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельств дела и данные о личности виновного, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление и условия жизни его семьи.

Суд первой инстанции мотивированно назначил... фио наказание за каждое из совершенных преступлений в виде реального лишения свободы, обоснованно не усмотрев оснований для применения ст. 64, ст. 73 УК РФ и для изменения категории тяжести совершенных преступлений, в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, с чем соглашается судебная коллегия.

Обстоятельствами, смягчающими наказание... фио, суд признал его состояние здоровья и наличие заболеваний, наличие на иждивении матери-пенсионерки и ее состояние здоровья (ч. 2 ст. 61 УК РФ), а по эпизоду преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ - активное способствование расследованию преступления (п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ).

Находя назначенное... фио наказание (за каждое из совершенных преступлений, по их совокупности) отвечающим требованиям ст. 60 ч. 3, ст. 43 ч. 2 УК РФ, принципам справедливости и соразмерности содеянному, судебная коллегия не усматривает оснований для его смягчения.

Вид исправительного учреждения, назначенный... фио для отбывания назначенного ему наказания, соответствует требованиям закона.

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу о том, что назначенное... фио наказание по каждому преступлению является соразмерным содеянному, личности виновного, оснований считать его чрезмерно суровым не имеется, поскольку оно соответствует требованиям ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, направлено на исправление осужденного и предупреждение совершения им новых преступлений, является справедливым, поэтому оснований для его смягчения, не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Люблинского районного суда адрес от дата в части осуждения

...

а... а... а по ч. 1 ст. 327 УК РФ отменить, производство по делу прекратить в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденным, содержащимся под стражей - в тот же срок со дня вручения копии судебного решения, вступившего в законную силу.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в кассационном рассмотрении уголовного дела.

Председательствующий

Судьи